Реклама в российском предпринимательском праве

Реклама в Российском Предпринимательском Праве.

Основным законодательным актом, регулирующим отношения, возникающие в процессе производства, размещения, распространения рекламы, является Федеральный Закон № 38 от 13.03.2006 г., « О рекламе». До введения в действие Закона нормы, регулирующие рекламные отношения, были рассредоточены в различных законодательных и подзаконных актах, которые зачастую противоречили друг другу. Действие рассматриваемого Закона не распространяется на политическую рекламу, а также на объявления физических лиц, в том числе в средствах массовой информации, не связанные с осуществлением предпринимательской деятельности. Требование к рекламе некоторых видов товара и услуг содержится также в специальном законодательстве. К примеру реклама лекарственных средств осуществляется на основе ФЗ № 86, от 22.06.1988г., « О лекарственных средствах», также ФЗ № 218, от 18.07.2011г., « О внесении изменений в Федеральный Закон « О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции» и отдельные законодательные акты РФ и признании утратившим силу Федерального закона « Об ограничении розничной продажи и потребления ( распития) пива и напитков, изготавливаемых на его основе» ( ред. от 30.06.2012г.), и многие другие законы.

Действующий Закон о  рекламе ставит перед собой цель защитить субъектов от недобросовестной конкуренции в области рекламы, предотвратить появление ненадлежащей рекламы или предотвратить негативные последствия, которые могут быть ею вызваны. Комплексность Закона о рекламе проявляется в том, что он регулирует отношения, возникающие как на финансовом, так и на товарном рынках, а также при оказании таких специфических услуг как страховые, банковские и другие.

«reclamer» ( с лат., - выкрикивать, утверждать, протестовать) – реклама – информация распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. Целью рекламы является донесение информации от рекламодателя до целевой аудитории. Задача рекламы побудить представителей целевой аудитории к действию выбору товара или услуги, осуществлении покупки и т.п., а также формированию запланированных рекламодателем выводов об объекте рекламирования. Понятие рекламы раскрывается как информация, характеризующаяся совокупностью признаков. Реклама – это информация:

• распространяемая в любой форме (устной, письменной, с помощью рисунков, графиков и т.п.);
• распространяемая с помощью любых средств (средств массовой информации, транспортных средств, средства стабильного территориального размещения ( световые табло, стенды) и другие;
• о физическом или юридическом лице, товарах, идеях, начинаниях и способствует их реализации;
• которая предназначена для неопределенного круга лиц;
• целью которой является формирование или поддержание интереса к физическому, юридическому лицу, товарам, идеям, начинаниям;
• которая в результате повышенного интереса к товарам, идеям, начинаниям способствует их реализации.

Субъекты рекламных отношений  перечислены в ст. 2 Федерального закона «О рекламе». По осуществляемым функциям выделяют следующие субъекты рекламной деятельности: рекламодатель, рекламопроизводитель, рекламораспространитель.

• рекламодатель – лицо, юридическое или физическое, являющееся источником рекламной информации для производства, размещения, последующего распространения рекламы;
• рекламопроизводитель– лицо, юридическое или физическое осуществляющее полное или частичное приведение рекламной информации к готовой для распространения формы.
• рекламораспространитель– лицо, осуществляющее размещение и (или) распространение рекламной информации путем предоставления и (или) использования имущества, в том числе технических средств радиовещания, телевизионного вещания, а также каналов связи, эфирного времени, и иными способами.

Те отношения, которые  возникают между участниками  при производстве, распространении, размещении рекламы регулируются Законом « О рекламе» (в большей степени глава 3 содержит права и обязанности рекламодателей, рекламопроизводителей, рекламораспространителей) и договором. Функции одного или нескольких участников рекламной деятельности могут совпадать в одном лице. Однако, в условиях жесткой конкуренции рекламного бизнеса, такие совпадения маловероятны.

Субъектами, производящими, размещающими или распространяющими  рекламу на территории РФ, могут  быть и иностранные юридические лица; иностранные граждане, лица без гражданства, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. Закон называет нам еще одного субъекта данной сферы отношений, роль которого чаще всего является пассивной. Речь идет о потребителях рекламы, то есть о юридических или физических лицах, до сведения которых доводится или может быть доведена реклама, следствием чего является или может являться соответствующее воздействие рекламы на них. Пассивное поведение данных субъектов может превратиться в активное при нарушении их прав распространением ненадлежащей рекламы. Лица, права и интересы которых нарушены в таких случаях, могут обратиться с соответствующими исковыми требованиями в суд.

Все требования к рекламе  могут быть разделены на общие  и специальные. Общие требования предъявляются к рекламе всех видов. Специальные относятся к рекламе:

• распространяемой с помощью специальных средств - радиовещания, телевещания, в периодических печатных изданиях, в кино-, видеообслуживании, на транспортных средствах и почтовых отправлениях;
• распространяемой в городских, сельских поселениях и на других территориях, то есть наружной рекламе;
• отдельных видов товаров - алкогольных напитков, табака и табачных изделий; лекарственных средств, изделий медицинского назначения, медицинской техники; оружия;
• отдельных видов услуг - финансовых, страховых, инвестиционных и др.;
• представляющей общественные и государственные интересы и направленной на достижение благотворительных целей (социальная реклама).

По указанным критериям  реклама может классифицироваться на распространяемую с помощью специальных средств; отдельных видов товаров, услуг итд.

 Общие требования к рекламе перечислены в ст. 5 Федерального закона «О рекламе».

1. Реклама должна быть распознаваема без применения технических средств именно как реклама в момент ее представления. Использование в радио-, теле-, видео-, аудио– и кинопродукции, а также в печатной продукции нерекламного характера целенаправленного обращения внимания потребителей рекламы на конкретную марку (модель, артикул) товара либо на изготовителя, исполнителя, продавца для формирования и поддержания интереса к ним без надлежащего предварительного сообщения об этом (в частности, путем пометки «на правах рекламы») не допускается;
2. Поскольку реклама обращена к неопределенному кругу лиц, на территории Российской Федерации она должна распространяться на русском языке. На государственных языках республик и родных языках народов Российской Федерации реклама может распространяться дополнительно, по усмотрению рекламодателей;
3. Если деятельность рекламодателя является лицензируемой, в рекламе должен быть указан номер лицензии и орган, ее выдавший;
4. Реклама товаров, подлежащих обязательной сертификации, должна сопровождаться соответствующей пометкой;
5. Не допускается реклама товаров, запрещенных к производству и реализации на территории РФ;
6. Использование в рекламе объектов исключительных прав допускается только в порядке, предусмотренном законодательством РФ;
7. Реклама не должна побуждать к насилию, агрессии, возбуждать панику, побуждать к опасным действиям;
8. Не допускается реклама, нарушающая интересы несовершеннолетних. Кроме того, в соответствии с нормами Закона о рекламе не допускается ненадлежащая реклама, то есть реклама, в которой допущены нарушения требований к ее содержанию, времени, месту и способу распространения, в частности недобросовестная, недостоверная, неэтичная, заведомо ложная, скрытая реклама.

Федеральный закон «О рекламе» устанавливает также специальные  требования, которые могут касаться различных аспектов изготовления, распространения  рекламы, ее содержания. Такие требования предъявляются к:

1. рекламе, распространяемой с помощью специальных средств – радиовещания, телевещания, в периодических печатных изданиях, в кино-, видеообслуживании, на транспортных средствах и почтовых отправлениях. Так, особенности такой рекламы в основном касаются правил о ее продолжительности и объеме (ст. 11, 12 Федерального закона «О рекламе»). Размещение рекламы на транспортных средствах ограничивается определенными местами (крыша, боковые поверхности кузовов до определенной линии). Рекламу следует размещать на площади, не превышающей 50 процентов окрашенной поверхности кузовных деталей. Реклама не должна перекрывать внешние световые приборы, бортовые номера, ограничивать видимость с места водителя и т.д.;
2. наружной рекламе, то есть распространяемой в городских, сельских поселениях и на других территориях в виде плакатов, стендов, световых табло, иных технических средств стабильного территориального размещения. Распространение наружной рекламы допускается только при наличии разрешения компетентного государственного органа или органа местного самоуправления. За выдачу разрешения взимается установленная плата. Распространение наружной рекламы на каком-либо объекте (здании, сооружении) допускается только на основании договора с собственником или обладателем иного вещного права на данное имущество;
3. рекламе отдельных видов товаров – алкогольных напитков, табака и табачных изделий; лекарственных средств, изделий медицинского назначения, медицинской техники; оружия. Специальные требования предъявляются к рекламе отдельных видов товаров ввиду того, что их применение и использование может нанести вред жизни и здоровью, имуществу потребителей. Так, не допускается реклама алкогольных напитков, табака и табачных изделий в телепрограммах. Реклама этих товаров не должна обращаться непосредственно к несовершеннолетним, дискредитировать воздержание от употребления алкоголя или от курения, содержать информацию об их положительных терапевтических свойствах и т.п. (п. 1 ст. 16 Федерального Закона « О рекламе»).

Требования к рекламе  некоторых видов товаров содержатся также в специальных законодательных  актах (в Федеральных законах  «О лекарственных средствах», «О наркотических  средствах и психотропных веществах», «О безопасном обращении с пестицидами  и агрохимикатами», «О физической культуре и спорте в РФ» и др.);

4. рекламе отдельных видов услуг – финансовых, инвестиционных и др. Специальные требования в данном случае объясняются привлечением при осуществлении данных видов деятельности денежных средств населения. При производстве, размещении, распространении рекламы этих услуг не разрешается гарантировать размеры дивидендов по простым именным акциям, рекламировать ценные бумаги до регистрации проспектов их эмиссии; представлять любого рода гарантии, обещания или предположения о будущей эффективности (доходности) деятельности и т.д.;
5. рекламе, представляющей общественные и государственные интересы и направленной на достижение благотворительных целей (социальная реклама).

Реклама, в которой  допущены нарушения требований к ее содержанию, времени, месту, способу распространения, установленных законодательством, является ненадлежащей. В Законе приведен не исчерпывающий перечень видов ненадлежащей рекламы и ее признаки.

Недобросовестная  реклама – это реклама, которая дискредитирует лиц, не пользующихся рекламируемыми товарами; содержит некорректные сравнения рекламируемого товара с товаром других лиц; порочит честь, достоинство, деловую репутацию конкурентов; злоупотребляет доверием физических лиц или недостатком у них опыта, знаний и т.п.

Недостоверной – является реклама, в которой присутствуют не соответствующие действительности сведения относительно различных характеристик, свойств, качеств товара; наличия его на рынке; возможности доставки, гарантийных обязательств, сроков службы, сроков годности; исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполняемых работ или услуг; прав на использование государственных символов (флагов, гербов, гимнов), а также символов международных организаций; официального признания, получения медалей, призов, дипломов и иных наград и т.п.

Неэтичная реклама – это реклама, содержащая любого вида информацию, нарушающую общепринятые нормы гуманности и морали путем употребления оскорбительных слов, сравнений, образов в отношении расы, национальности, профессии, социальной категории, возрастной группы, пола, языка, религиозных, философских, политических и иных убеждений физических лиц. Неэтичная реклама порочит объекты искусства, составляющие национальное или мировое культурное достояние; государственные или религиозные символы, национальную валюту.

Физическое или юридическое  лицо, которому стало известно о  производстве или о распространении рекламы, содержащей сведения, порочащие его честь, достоинство или деловую репутацию, вправе обратиться за защитой нарушенных прав соответственно в суд или в арбитражный суд в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации, а также вправе требовать от рекламодателя опровержения такой рекламы тем же способом, каким она была распространена, если рекламодатель не выполняет это требование в добровольном порядке.

Заведомо ложная реклама – реклама, с помощью которой рекламодатель (рекламопроизводитель, рекламораспространитель) умышленно вводит в заблуждение потребителя рекламы.

Скрытая реклама – реклама, которая оказывает не осознаваемое потребителем воздействие на его восприятие. Такая информация может присутствовать в передачах, изданиях, которые официально рекламными не являются. Скрытая реклама может распространяться путем использования специальных видеовставок (двойной звукозаписи) и иными способами.

Законодательством предусмотрены  санкции и меры ответственности  за различные нарушения при осуществлении рекламной деятельности. При этом рекламодатель отвечает за нарушения в части содержания рекламной информации, если не доказано, что нарушение произошло не по его вине. Рекламопроизводитель отвечает за оформление, производство, подготовку рекламы. Рекламораспространитель несет ответственность за нарушения законодательства в части, касающейся времени, места и средства размещения рекламы.

При установлении факта  нарушения законодательства о рекламе  нарушитель обязан по требованию антимонопольного органа и в установленные им сроки произвести контррекламу. Контрреклама – это опровержение ненадлежащей рекламы, распространяемое в целях ликвидации вызванных ею последствий. Контрреклама осуществляется за счет нарушителя и, как правило, с использованием тех же средств распространения, характеристик продолжительности, пространства, места и порядка, что и ненадлежащая реклама.

За нарушение законодательства о рекламе предусмотрена ответственность  трех видов: гражданско-правовая, административная, уголовная.

Лица, права и интересы которых нарушены в результате ненадлежащей рекламы, могут в судебном порядке потребовать возмещения убытков, включая упущенную выгоду, компенсацию морального вреда, а также публичного опровержения ненадлежащей рекламы. Нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем и рекламораспространителем законодательства о рекламе (ненадлежащая реклама или отказ от контррекламы) влечет наложение административного штрафа в соответствии со ст. 14.3 КоАП РФ. Порядок рассмотрения дел по признакам нарушения законодательства РФ о рекламе был утвержден приказом МАП РФ от 13 ноября 1995 г. № 147. Уголовная ответственность в данной сфере предусмотрена за осуществление заведомо ложной рекламы (ст. 182 УК РФ), и наступает она в случае, когда ложный характер рекламы был очевиден виновному, но он руководствовался корыстным мотивом приобретения преимуществ за счет ложной рекламы, чем причинил значительный ущерб потребителям.