Особенности регистрации ООО

Глава 3. ПОРЯДОК ГОСУДАРСТВЕННОЙ РЕГИСТРАЦИИ  ВНОВЬ СОЗДАВАЕМЫХ ОБЩЕСТВ С  ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ 

§ 1.Общие условия государственной регистрации вновь создаваемых обществ с  ограниченной ответственностью 

     Необходимым условием занятия предпринимательской  деятельностью по ГК РФ является государственная  регистрация в качестве субъекта предпринимательской деятельности (п.1 ст.2 ГК РФ), в чем находит свое выражение один из признаков этой деятельности. Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации запрещается⁵⁰. Регистрация является обязательным основанием осуществления субъектом предпринимательства своего права на ведение хозяйственной и иной предпринимательской деятельности в результате общего конституционного дозволения⁵¹.

     Государственная регистрация субъектов предпринимательской  деятельности, как «стартовый» вид  государственного регулирования предпринимательства, обеспечивающий сочетание частных, коллективных и публичных (общественных) интересов, должна включать ряд организационных установлений:

     а) определение круга субъектов  предпринимательской деятельности, подлежащих государственной регистрации;

     б) создание единой системы уполномоченных федеральных органов исполнительной власти, осуществляющих государственную регистрацию соответствующих субъектов;

     в) определение единых правил, регулирующих порядок регистрации субъектов  предпринимательской деятельности, точное регламентирование прав и обязанностей участников процесса регистрации на уровне закона;

     г) определение оснований отказа в  государственной регистрации;

     д) установление ответственности за нарушение  порядка государственной регистрации⁵².

     Перед рассмотрением стадий, связанных с процессом государственной регистрации, необходимо указать ряд общих условий регистрации, которые отражены в действующем законодательстве. Так, законодательно установлен точный срок осуществления государственной регистрации – не более пяти рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган, что, несомненно, является положительным моментом, но потенциально в совокупности с рассмотрением особенностей порядка государственной регистрации дает основания предполагать о возможности постоянного нарушения срока со стороны регистрирующих органов, например при государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации в форме слияния⁵³. Ранее действовавшее законодательство не давало четкого представления о сроке регистрации субъектов предпринимательства: Закон РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности» в п.4 ст.34 предусматривал, что решение о регистрации или отказе в регистрации предприятия принимается не позднее чем в месячный срок с момента подачи заявления учредителя, устава, договора учредителей (понятие учредительного договора исключается из закона, вместо него вводится понятие «договор об учреждении») и свидетельства об уплате государственной пошлины; Положение о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденное Указом Президента РФ от 8 июля 1994 года №1482 «Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации»⁵⁴ в силу п.5 определяло осуществление регистрации предприятия регистрирующими органами не позднее трех дней с даты представления необходимых документов. Значит, регистрирующие органы правомерно могли использовать любые сроки регистрации в рамках варьирования от 3 дней до одного месяца.

     Следующим общим условием регистрации соответствующих субъектов является законодательное установление места государственной регистрации. Изначально четкого представления о месте государственной регистрации юридического лица и, следовательно, о месте нахождения юридического лица (одно определялось через другое) гражданское законодательство не давало. В связи с чем, п.21 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 года №6/8 указывал, что определение места регистрации должно быть установлено законом о регистрации юридических лиц, а до введения последнего в действие применяется действующий порядок регистрации юридических лиц; при разрешении споров следует исходить из того, что место нахождения юридического лица определяется местом нахождения его органов⁵⁵. Ныне ГК РФ, устанавливая определение места нахождения юридического лица через место его государственной регистрации, закрепил, что государственная регистрация юридического лица должна осуществляться по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа или иного органа или лица, которое имеет право действовать от имени юридического лица без доверенности, в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа⁵⁶.

Тем не менее, считаю данное нормативное изложение  не совсем точным. Исходя из смысла действующего законодательства о регистрации, необходимо указать, что государственная регистрация юридического лица осуществляется регистрирующим органом на территории регистрационного округа по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа юридического лица или иного органа или лица, которое имеет право действовать от имени юридического лица без доверенности, в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа⁵⁷.

     Вызывает  сожаление, что не учтена практика применения регистрирующими органами действовавшего законодательства в области регистрации и не закреплены требования о документальном подтверждении подлинности места нахождения юридического лица⁵⁸. «Данное обстоятельство может негативно сказаться на процессах разрешения разнообразных вопросов, связанных с установлением действительного места нахождения юридического лица…»⁵⁹. Отсутствие такого требования и в ранее действовавшем законодательстве понуждало регистрирующие органы в правомерных рамках осуществлять возможный адресный контроль места нахождения юридического лица, заявленного в учредительных документах⁶⁰. Так, заместитель председателя Московской регистрационной палаты В. Захаров, описывая сложившуюся в то время ситуацию, говорил: «В Московскую регистрационную палату поступает масса обращений от владельцев нежилых помещений с просьбой не регистрировать юридические лица по принадлежащим им адресам. В случае попытки использования такого адреса МРП отказывает в государственной регистрации. Кроме того, все адреса проверяются по базе данных, с тем чтобы исключить указание заведомо несуществующих адресов»⁶¹.        Можно сделать вывод о том, что результативность такого контроля в свете современного законодательства о государственной регистрации сведена на нет, так как, с одной стороны, отсутствует в нынешнем законодательстве требование о документальном подтверждении подлинности места нахождения юридического лица, с другой, отсутствует контроль со стороны регистрирующих органов за процессом создания юридического лица. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

§ 2.Стадии государственной регистрации вновь создаваемых обществ с ограниченной ответственностью 

     Выделяют  в тесном взаимодействии и единстве четыре стадии порядка государственной  регистрации субъектов предпринимательства, выражающих процесс формирования их правового статуса: 1) подача в надлежащий регистрирующий орган документов, предусмотренных федеральными законами; 2) правовая экспертиза представленных документов, по результатом которой принимается решение регистрирующим органом о государственной регистрации либо отказе в регистрации; 3) внесение соответствующей записи в государственный реестр юридических лиц; 4) постановка на учет в налоговом органе, в органах статистики, во внебюджетных фондах и иных предусмотренных государственных органах⁶².

     Первая  стадия порядка регистрации –  представление в надлежащий регистрирующий орган следующих документов при  государственной регистрации вновь  создаваемого юридического лица (учреждение вновь)⁶³:

     - заявление о государственной  регистрации, составленное в соответствии с общими условиями. В нем должно содержаться подтверждение: 1) соответствия представленных документов требованиям, установленным законодательством РФ, к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы; 2) достоверности сведений, содержащихся в соответствующих учредительных документах, иных документах, представленных для регистрации, а также в заявлении о государственной регистрации; 3) соблюдения при создании юридического лица установленного для юридических лиц данной организационно-правовой формы порядка их учреждения, включая оплату уставного капитала (уставного фонда, складочного капитала, паевых взносов⁶⁴) на момент государственной регистрации; 4) согласования в предусмотренных законом случаях с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления вопросов создания юридического лица.

     - решение о создании юридического  лица, которое оформляется договором,  протоколом или иным документом  в соответствии с законодательством  РФ⁶⁵;

     - учредительные документы юридического  лица (подлинники или нотариально  удостоверенные копии): устав, утвержденный  учредителями, и (или) учредительный  договор. Согласно изменениям  в законе  в число учредительных  документов больше не входит  учредительный договор.

В научной  литературе высказано сожаление, что  в Законе нет указания на количество экземпляров подлинников или  нотариально удостоверенных копий  учредительных документов, представляемых уполномоченным лицом в регистрирующий орган⁶⁶. В этой связи каждый регистрирующий орган вправе требовать неограниченное количество соответствующих экземпляров, что вряд ли является правильным с точки зрения технической унификации процесса государственной регистрации;

     - документ, подтверждающий уплату  государственной пошлины;

     - документ, удостоверяющий правовой  статус иностранного юридического  лица – учредителя.

     Вторая  стадия порядка государственной  регистрации включает в себя формальную проверку надлежащими органами государственной  регистрации состава представленных документов, по результатам которой принимается решение о государственной регистрации либо отказе в регистрации⁶⁷.

     Принятое  решение органом, осуществляющим государственную  регистрацию, о государственной  регистрации по результатам проверки представленных документов является основанием внесения записи в Единый государственный реестр.

С 1 июля 2002 года общие условия отказа в  государственной регистрации исключены  из новой редакции ст.51 ГК РФ: «Отказ в государственной регистрации  юридического лица допускается только в случаях, установленных законом». Отказ в государственной регистрации допускается только при наличии следующих формальных нарушений: 1) непредставление определенных Законом необходимых для государственной регистрации документов; 2) представление документов в ненадлежащий регистрирующий орган. Решение регистрирующего органа об отказе в государственной регистрации в обязательном порядке должно содержать основания отказа ссылкой на соответствующее нарушение⁶⁸. Решение об отказе в государственной регистрации направляется заявителю с уведомлением о вручении такого решения и может быть обжаловано в судебном порядке⁶⁹. Стало быть, возможно констатировать фактическое отсутствие какого-либо предварительного контроля со стороны регистрирующих органов за процессом создания юридического лица.

     Третья  стадия порядка государственной  регистрации связана непосредственно  с моментом государственной регистрации  путем внесения соответствующей  записи регистрирующим органом в  Единый государственный реестр юридических  лиц. Органы государственной регистрации обязаны выдать (направить) в течение одного рабочего дня с момента государственной регистрации уполномоченному лицу документ, который подтверждает факт внесения записи в государственный реестр⁷⁰. Форма и содержание документа, подтверждающего факт государственной регистрации, устанавливается Правительством РФ. Удостоверяющий документ о государственной регистрации определяется в подзаконном акте как – «Свидетельство о государственной регистрации юридического лица», «Свидетельство о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц», «Свидетельство о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц о юридическом лице, зарегистрированном до 1 июля 2002 года».

     Для участников и руководителей обществ - с 1 июля до 31 декабря 2009 года нужно будет приводить уставы обществ в соответствие с новой редакцией закона.

     Четвертая стадия порядка государственной  регистрации позволяет субъекту предпринимательства наполнить, окончательно сформировать правовой статус. На данном этапе нельзя вести практически никаких операций, так как нет расчетного (текущего) счета; нет постановки его на учет в целом ряде государственных органов⁷¹.

     Регистрирующий  орган представляет сведения о регистрации  юридического лица в государственные  органы, определенные Правительством РФ, в срок не более пяти рабочих дней с момента государственной регистрации. Правительством РФ устанавливаются также состав сведений, направляемых в соответствующие государственные органы, и порядок и сроки предоставления юридическому лицу сведений о его учетных данных. Постановка на учет в налоговых органах осуществляется в прежнем порядке. В соответствии со ст.23, 83, 84 части первой Налогового кодекса РФ организация по месту своего нахождения обязана встать на учет в налоговые органы в качестве налогоплательщика. Постановка налогоплательщика на учет (на основе данных учета ведется Единый государственный реестр налогоплательщиков) и выдача соответствующего свидетельства с указанием идентификационного номера налогоплательщика осуществляется налоговыми органами в течение 5 дней со дня подачи необходимых документов (копии заверенных в установленном порядке свидетельства о регистрации, учредительных и иных документов, необходимых при государственной регистрации, других документов, подтверждающих создание организации)⁷², включая заявление, которые должны быть представлены в налоговый орган в срок 10 дней после государственной регистрации организации⁷³.       Таким образом, формирование правового статуса субъектов предпринимательства в настоящее время не реализуется по принципу «одного окна» и, по общему правилу, осуществляется в течение 22 дней. 
 
 
 
 
 
 
 

§ 3.Единый государственный реестр юридических лиц 

     Порядок ведения государственного реестра  установлен Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 года №438 «О Едином государственном реестре юридических лиц», утвердившим Правила ведения Единого государственного реестра юридических лиц и представления содержащихся в нем сведений (далее Правила).

     Государственный реестр является федеральным информационным ресурсом⁷⁴. Государственный реестр юридических лиц должен содержать следующие записи: записи о государственной регистрации при создании, реорганизации, ликвидации юридических лиц, а также юридических лиц, для которых установлен специальный порядок регистрации; записи о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы; записи об изменении сведений, содержащихся в государственном реестре. Основанием для внесения соответствующей записи в государственный реестр выступает решение о государственной регистрации, вынесенное регистрирующим органом или иными уполномоченными органами, по документам, представленным заявителем при государственной регистрации юридического лица. Каждой записи в государственный реестр присваивается государственный регистрационный номер⁷⁵, а также для каждой записи указывается дата внесения ее в государственный реестр.