СОДЕРЖАНИЕ 

Введение………………………………………………………………………с.

Глава 1. Общая  характеристика обществ с ограниченной ответственностью…………………………………………………………….с.

§1. Понятие и признаки обществ с ограниченной ответственностью.….с.

§ 2.Структура органов управления, ее характеристика….……………....с.

Глава 2. Учреждение обществ с ограниченной ответственностью: догосударственная регистрация (стадии)…………………………………...с.

§ 1.Порядок учреждения обществ с ограниченной ответственностью………………………………………………………..…с.

§ 2. Учредительные документы обществ с ограниченной ответственностью…………………………………………………….…….с.

§ 3.Формирование уставного капитала…………………………..……….с.

Глава 3. Порядок  государственной регистрации вновь  создаваемых обществ с  ограниченной ответственностью…………………………………………...с.

§ 1.Общие условия ………………………………………………………..с.

§ 2.Стадии государственной регистрации……………………………….с.

§ 3. ЕГРЮЛ……………………………………………………………...…с.

Заключение………………………………………………………………...с.

Список источников………………………………………………………..с. 
 
 
 

ВВЕДЕНИЕ

     В последнее десятилетие вследствие общественно-политических и социально-экономических изменений в государстве российское корпоративное законодательство претерпело практически полную трансформацию. Это нашло выражение в принятии специальных законодательных и подзаконных актов, в которых были сформулированы положения, определяющие понятие, виды и особенности юридических лиц, новых для нашей хозяйственной практики. Изменения законодательства вызвали бурное развитие организационно-правовых форм таких разновидностей коммерческих организаций, как хозяйственные общества. Поэтому становление и совершенствование законодательства, регулирующего деятельность обществ с ограниченной ответственностью, является необходимым условием нормального и динамичного их развития.

     Учитывая  популярность общества с ограниченной ответственностью как организационно-правовой формы, избираемой для вновь создаваемого юридического лица в России, большое количество новелл ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», и недостаточное количество научно-исследовательских и аналитических работ, рассматривающих непосредственно особенности создания данного юридического лица, можно с уверенностью заключить, что правовые исследования проблем создания обществ с ограниченной ответственностью приобретают особую актуальность и имеют большую теоретическую и практическую значимость для законодательной и правоприменительной деятельности.

     Анализ  академических, нормативных и судебных источников, проведенный мной по теме исследований, позволяют прийти к  выводу о том, что правовое регулирование вопросов, связанных с созданием обществ с ограниченной ответственностью, нуждается в анализе, обобщении и совершенствовании. Законодательство нуждается в разъяснении и доработке с целью устранения коллизий.

     Объектом  исследования является совокупность прав участников общества с ограниченной ответственностью, обусловленная наличием особого рода гражданско-правовых отношений, возникающих между участниками и самим обществом с ограниченной ответственностью в связи с созданием общества.

     Предмет исследования составляет анализ российского законодательства в области регулирования деятельности обществ с ограниченной ответственностью и исследование проблем.    Целью работы является комплексный анализ норм действующего законодательства, судебной практики и доктрины по вопросам создания обществ с ограниченной ответственностью; системно-структурный анализ основных теоретических и практических проблем в данной сфере; изучение и выработка предложений по усовершенствованию действующего законодательства.

     Для достижения данной цели поставлены следующие задачи:

     -аналитическое  осмысление понятия «создание  обществ с ограниченной ответственностью»  и уяснение правовой природы  его возникновения;

     -рассмотрение  специфики данного правового  института и его субъектного  состава;

     -изучение и разработка предложений по совершенствованию порядка создания ООО;

     -выявление  недостатков, пробелов, коллизий  действующего законодательства  в рассматриваемой сфере и  выработка предложений по их  устранению.

     Методологическая  основа исследования включает несколько видов частнонаучных методов: компаративистский метод (метод сравнительного правоведения); конкретно-социологический, историко-правовой методы; методы догматического толкования (грамматического, исторического, системного, логического); формально-логические методы: анализ, синтез, абстрагирование, обобщение, индукция, дедукция, аналогия.

     В анализе общих положений о  порядке управления ООО мы исходили из положений научных трудов А.В. Анищенко, А.Ф. Бакулина, Е.В. Бакулиной, В.А. Белова, А.Н. Борисова, С.Г. Бушевой, С.Е. Великановой, О.В. Щербаковой, А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого, Е.А. Суханова, А.Г. Калпина, А.И. Масляева и др.

     Эмпирическую  основу исследования составили ГК РФ, федеральное законодательство, иные нормативно-правовые акты, материалы  судебной практики.

     Научная и практическая значимость исследования определяется его ориентацией на решение актуальных теоретических  проблем в области правового  регулирования создания в обществах  с ограниченной ответственностью. В  работе сформулированы предложения, внесение которых в существующее законодательство позволит разрешить насущные коллизии и дилеммы в законодательстве об ООО.

     Структура работы обусловлена поставленными  целью и задачами, а также методологией исследования. Работа состоит из введения, трех глав, заключения и библиографии. 
 
 
 
 
 
 

Глава 1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ОБЩЕСТВ  С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ 

§1. Понятие и признаки обществ с ограниченной ответственностью

     Закрепленное  ч.1 ст.34 Конституции Российской Федерации  право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом деятельности служит основой конституционно-правового статуса участников хозяйственных обществ¹. Общество с ограниченной ответственностью является одной из разновидностей хозяйственных обществ, создаваемых в целях осуществления предпринимательской деятельности, представляющей собой самостоятельную, осуществляемую на свой риск деятельность (ст.2 Гражданского кодекса РФ).        Легальное понятие общества с ограниченной ответственностью дается законодателем в ст.87 ГК РФ таковым признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров.    Если раньше учредительными документами являлись устав и учредительный договор общества, и в случае смены участников, учредительный договор было необходимо подписывать в новой редакции, то с 1 июля 2009 года учредительным документом общества с ограниченной ответственностью признается только устав. На мой взгляд, это позитивный момент – не нужны лишние документы, что сказывается на мобильности бизнеса. Понятие учредительного договора исключается из закона, вместо него вводится понятие «договор об учреждении». Договор об учреждении общества заключается один раз, на стадии создания общества с ограниченной ответственностью.          Итак, как видно из данной дефиниции, основные признаки общества с ограниченной ответственностью – это: разделенный на доли уставной капитал и определенное количество участников и функционирование на основе учредительных документов.      Интересным и не лишенным оснований представляется мнение В.А.Белова и Е.В. Пестеревой, а также Е.А.Суханова на само название данной организационно-правовой формы. Исследователи считают неудачным наименование этой организационно-правовой формы коммерческой организации – вопрос заключается в том, почему общество, участники которого согласно законодательству вообще не отвечают по его обязательствам, а лишь несут ограниченный размером своего вклада риск убытков, связанных с возможной потерей этого вклада, именуется обществом с ограниченной ответственностью? «В действительности явление, обозначаемое сегодня как «ограниченная ответственность» участников хозяйственных обществ, есть не что иное, как риск потери вкладов, внесенных участниками в уставный капитал хозяйственного общества»², таким образом, по мнению указанных авторов, общество с ограниченной ответственностью правильнее было бы именовать обществом с ограниченным риском убытков участников.     Однако я в дальнейшем буду придерживаться традиционного названия, данного законодателем – общество с ограниченной ответственностью (далее по тексту – ООО).          ООО является коммерческой организацией, основанной на объединении капиталов, – в этом и представляется его основное отличие (так же, как и АО) от хозяйственных товариществ, являющихся объединениями лиц³.           Привлекательность ООО для ведения предпринимательской деятельности состоит в том, что, по сравнению с хозяйственными товариществами, участники общества не несут ответственности по его обязательствам, а также не обязаны лично участвовать в делах общества. Возможные убытки участника, которые он может понести в связи с деятельностью общества, ограничиваются стоимостью вклада участника в уставный капитал общества⁴. Участники общества по его обязательствам ответственности не несут, за исключением особых случаев, предусмотренных п.3 ст.56 и п.2 ст.105 ГК РФ. Кроме того, участники, внесшие свои вклады не полностью, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого. Данное положение означает, что кредитор общества вправе предъявить требование к любому участнику, не полностью оплатившему свой вклад, как к солидарному должнику, но лишь на сумму, не превышающую неоплаченную часть его вклада⁵. Таким образом, в данном случае ГК РФ предусмотрена ограниченная солидарная ответственность. О.Н.Садиков отмечает то, что солидарное обязательство возникает лишь между участниками, не полностью оплатившими свои вклады. По отношению же к обязательству общества их ответственность будет субсидиарной⁶. А новая редакция закона об обществах с ограниченной ответственностью предусматривает солидарную ответственность учредителей по обязательствам, связанным с учреждением общества и возникшим до его государственной регистрации. Договором об учреждении теперь можно предусмотреть штрафные санкции в отношении учредителя общества, не исполнившего надлежащим образом обязательства по оплате своей доли в уставном капитале.        Таким образом, общество с ограниченной ответственностью является организацией, имеющей самостоятельный правовой статус, отделенный от правового статуса создавших ее участников.      Кроме того, для создания ООО не требуется значительного капитала, в сравнении, например, с АО, что удобно для начинающих предпринимателей. Общество может быть учреждено и одним лицом, которое становится его единственным участником (п.2 ст.88 ГК РФ). Общество может впоследствии стать обществом с одним участником, что исключено в АО. Такая возможность, как отмечает О.Н. Садиков, создает дополнительный «спрос» на общества с ограниченной ответственностью, так как позволяет индивидуальному предпринимателю вывести свое личное имущество из сферы ответственности по долгам предприятия⁷. Общество с единственным участником имеет не два учредительных документа, а только один – устав. Максимальное число участников ограничено – 50.     По сравнению с акционерным обществом общество с ограниченной ответственностью является более простой формой предпринимательства, удобной для функционирования малого и среднего капитала; нормы, регулирующие создание и деятельность общества с ограниченной ответственностью, являются в значительной мере диспозитивными⁸.  Итак, имущество общества с ограниченной ответственностью обособлено от имущества участников и учитывается на балансе общества. Общество с ограниченной ответственностью может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и нести обязанности, т.е. выступать в качестве самостоятельного субъекта гражданского оборота и, как следствие, быть истцом и ответчиком в суде.            Общество обладает общей правоспособностью: оно вправе совершать сделки, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами. Отдельными видами деятельности ООО может заниматься только на основании лицензии. Если лицензия предусматривает установленную ею деятельность, как исключительную, общество вправе осуществлять только разрешенные виды деятельности и им сопутствующие.           ООО вправе открывать банковские счета на территории РФ и за ее пределами.            В соответствии с п.2 ст. 87 ГК РФ общество с ограниченной ответственностью имеет свое фирменное наименование, которое должно содержать указание на его организационно-правовую форму.   Устав общества содержит основные сведения, идентифицирующие общества как субъекта гражданского оборота: полное и сокращенное фирменное наименование, место нахождения общества, его имущественное положение, внутренние отношения и т.д.       При многочисленности участников гражданского оборота важное значение имеет индивидуализация общества через его фирменное наименование (фирму)⁹. Согласно ст. 4 Закона об ООО, общество должно иметь полное и сокращенное фирменное наименование на русском языке и вправе иметь таковое на других языках. Обязательный элемент фирменного наименования слова «с ограниченной ответственностью». Закон запрещает включать в фирменное наименование общества на русском языке иные термины и аббревиатуры, отражающие его организационно-правовую форму, в том числе заимствованные из иностранных языков (например, «Лтд», «Гмбх»), если иное не предусмотрено федеральными законами и иными правовыми актами Российской Федерации.      В данном контексте показателен пример одного из дел. Регистрационная палата Хабаровского края по государственной регистрации юридических лиц отказала в регистрации общества с ограниченной ответственностью «Негосударственный фонд имущества». Термин «фонд» указывает на некоммерческий характер деятельности юридического лица, что не соответствует требованиям п.1 ст.4 ФЗ «Об ООО».   Исходя из изложенного, в фирменном наименовании общества с ограниченной ответственностью не может быть использован термин «фонд». Решение регистрирующего органа является законным¹⁰.    В другом деле инспекция МНС РФ по г. Белгороду обратилась в Арбитражный суд Белгородской области с иском о ликвидации Общества с ограниченной ответственностью «К&КИ», ссылаясь на то, что ответчик до настоящего времени не внес соответствующие изменения в учредительные документы¹¹.           Наименование ответчика содержит указание на его организационно-правовую форму, иных терминов и аббревиатур, отражающих организационно-правовую форму в названии общества, в том числе на иностранном языке не содержится. Кассационная инстанция согласна с мнением суда о том, что знак «&» действительно заимствован ответчиком из иностранного языка, однако он не отражает организационно-правовую форму, а в переводе с английского языка означает союз «и» и не может влечь за собой ликвидацию юридического лица.      Право на фирменное наименование относится к исключительным правам общества и не может быть отчуждено, хотя отдельные его элементы (например, какое-либо графическое изображение) могут быть отчуждаемы, в том числе по договору коммерческой концессии.     Общество должно иметь круглую печать (п.5 ст.2 Закона) и вправе иметь штампы, бланки, товарный знак и другие средства индивидуализации. Высшим органом общества с ограниченной ответственностью является общее собрание его участников (ст.32 Закона «Об ООО»). Компетенция общего собрания, а также порядок принятия им решений определяются законом об обществах с ограниченной ответственностью и уставом общества. Каждый участник общества имеет на общем собрании число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества¹². К исключительной компетенции общего собрания относится: образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий; изменение устава общества, в том числе изменение размера уставного капитала; принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками общества; назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и определение размера оплаты его услуг и др¹³. Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания участников общества, не могут быть переданы им для решения в иные органы управления общества.        Для контроля за финансово-хозяйственной деятельностью в обществе существует ревизор или ревизионная комиссия (п.6 ст.32 Закона «Об ООО»). Назначение ревизоров относится к исключительной компетенции общего собрания общества. Но, кроме того, общество вправе ежегодно привлекать профессионального аудитора (внешний аудит) для проверки и подтверждения правильности годовой финансовой отчетности¹⁴. Аудиторская проверка годовой финансовой отчетности общества может быть проведена по решению органов управления обществом, а также по требованию любого из его участников. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

§ 2. Структура  органов управления общества с ограниченной ответственностью ее характеристика 

      Орган юридического лица – это организационно-оформленная  часть юридического лица, представленная одним либо несколькими лицами, образуемая в порядке, установленном законом  или внутренними документами  организации, наделенная определенными властно-организационными полномочиями, реализация которых осуществляется в пределах собственной компетенции, которая посредством принятия специальных видов актов осуществляет во внутренней деятельности юридического лица некоторую функцию, необходимую для поддержания его организационного единства, а также может действовать в гражданском обороте в качестве самого юридического лица¹⁵.

      Вопросы структуры органов ООО регламентированы статьей 91 Гражданского кодекса Российской Федерации и статьей 32 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»¹⁶.

      Высшим  органом общества является общее  собрание участников общества. Общее  собрание участников общества может  быть очередным или внеочередным. Каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества, за исключением случаев, предусмотренных ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

      Уставом общества при его учреждении или  путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок определения числа голосов участников общества. Изменение и исключение положений устава общества, устанавливающих такой порядок, осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

      Участниками общества с ограниченной ответственностью могут быть любые субъекты гражданского права, за исключением государственных и муниципальных органов (абз. 3 п. 4 ст. 66 ГК РФ). Унитарные предприятия и учреждения-несобственники могут участвовать в обществах с ограниченной ответственностью с соблюдением установленных для них законом ограничений (по общему правилу – с согласия собственника-учредителя в соответствии с нормами ст. 295-298 ГК РФ).

      Количество  участников общества ограничено числом 50 с тем, чтобы эта конструкция  не заменяла собой акционерные общества (для которых, напротив, повсеместно  устанавливается минимально необходимое число участников). Общество может быть создано и одним лицом (например, индивидуальным предпринимателем или публично-правовым образованием). При этом появляется компания одного лица, т.е. хозяйственное общество, состоящее из одного участника. Очевидно, что при создании такого общества не заключается учредительный договор, а в структуре его управления отсутствует общее собрание (решения которого заменяются письменными указаниями единственного участника). Понятие учредительного договора исключается из закона, вместо него вводится понятие «договор об учреждении». Договор об учреждении общества заключается один раз, на стадии создания общества с ограниченной ответственностью. Но это вовсе не означает, что именно этот участник (учредитель) сам и осуществляет в рамках такого юридического лица предпринимательскую деятельность (тем более что в роли учредителя здесь может выступать также государство или другое публично-правовое образование). Для этого обычно нанимаются управляющий (менеджер) и другие наемные работники. Вместе с тем единственный учредитель (участник) общества юридически не становится собственником имущества последнего (ибо тогда потеряло бы смысл объявление такого общества юридическим лицом), а сохраняет по отношению к обществу права требования обязательственного и корпоративного характера. Организационно-правовая форма общества с ограниченной ответственностью наиболее часто используется для создания "компаний одного лица"¹⁷.

      Уставом общества может быть предусмотрено  образование совета директоров (наблюдательного совета) общества. Порядок образования и деятельности совета директоров (наблюдательного совета) общества, а также порядок прекращения полномочий членов совета директоров (наблюдательного совета) общества и компетенция председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества определяются уставом общества.

      Члены коллегиального исполнительного органа общества не могут составлять более  одной четвертой состава совета директоров (наблюдательного совета) общества. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, не может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества. По решению общего собрания участников общества членам совета директоров (наблюдательного совета) общества в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждения и компенсироваться расходы, связанные с исполнением указанных обязанностей. Размеры указанных вознаграждений и компенсаций устанавливаются решением общего собрания участников общества.

      Члены совета директоров (наблюдательного  совета) общества, лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного  органа общества, и члены коллегиального исполнительного органа общества, не являющиеся участниками общества, могут  участвовать в общем собрании участников общества с правом совещательного голоса¹⁸.

      Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества или единоличным  исполнительным органом общества и  коллегиальным исполнительным органом общества. Исполнительные органы общества подотчетны общему собранию участников общества и совету директоров (наблюдательному совету) общества. Передача права голоса членом совета директоров (наблюдательного совета) общества, членом коллегиального исполнительного органа общества иным лицам, в том числе другим членам совета директоров (наблюдательного совета) общества, другим членам коллегиального исполнительного органа общества, не допускается.

      Уставом общества может быть предусмотрено  образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) общества. В обществах, имеющих более пятнадцати участников, образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) общества является обязательным. Членом ревизионной комиссии (ревизором) общества может быть также лицо, не являющееся участником общества¹⁹.