Холдинги: принципы создания и эффективность функционирования

     Чтобы решить указанные проблемы, необходимо законодательно урегулировать деятельность холдингов.

Необходимые изменения:

     На  наш взгляд преобразования в деятельности холдингов давно назрели и  необходимы. Основным изменением законодательства, по нашему мнению, должно быть признание  правосубъектности холдингов путём их государственной регистрации. Эта регистрация не должна означать, что создано новое юридическое лицо, но должна давать холдингу права, которые отсутствуют у самостоятельных юридических лиц.

     Так же необходима отмена одобрения крупных  сделок и заинтересованных сделок в  том случае, если они совершаются  между участниками холдинга. Разумеется, что при этом подобные сделки должны быть предварительно одобрены, но головной компанией холдинга, которая создана  специально для управления им. В  отечественной практике указанные  договоры зачастую используются как  рычаги корпоративных захватов, особенно если оформлению этих сделок не уделялось  соответствующего внимания. Рейдеры, выискивая  бреши в обороне захватываемой  фирмы, инициируют иски, оспаривая совершённые  сделки. Это особенно актуально в  свете распространения холдинговой  структуры ведения бизнеса, так  как сделки между участниками  холдинга, как правило, в 100 процентах  случаев попадают под определение заинтересованных сделок. А ведь компании холдинга постоянно совершают сделки между собой, проводя единую предпринимательскую политику.

     Кроме того, возможность блокирования принятия решения о совершении заинтересованных сделок дает возможность меньшинству  участников одного из общества оказывать  давление на все компании холдинга. Очевидно, что такое положение  вещей нарушает баланс интересов  в группе.

     Для объединения компаний необходимо такое  законодательное решение, по которому взыскание на акции (доли участия) дочерних обществ, находящихся на балансе  материнского общества, должно производиться  в последнюю, а не в первую очередь. Так, в статье 59 закона «Об исполнительном производстве»  указано, что в  первую очередь арестовывается и  реализуется имущество должника, не участвующее в производстве (в  частности – ценные бумаги). Однако для холдинга ценные бумаги являются важным основанием для осуществления  деятельности холдинга в целом. Ведь выход даже одного дочернего общества из состава холдинговой компании (путем изъятия и продажи соответствующего пакета акций) может привести к серьезному нарушению производственных операций.

     Еще одно необходимое изменение должно ввести в холдингах солидарную ответственность  головной компании наряду с остальными. Тогда кредиторы могут предъявить претензии любой компании по своему выбору – либо той дочерней, с  которой они совершали сделку, либо сразу головной  компании.

       В долгосрочной перспективе принятие  холдингового законодательства, позволяющего  рассматривать холдинг как единый  субъект налогообложения, приведет  к положительным результатам  для государства: и с точки зрения увеличения ВВП, и с точки зрения собираемости налогов. Перераспределение денежных средств и прибыли между внутрихолдинговыми компаниями приводит к необходимости разработки эффективной и работоспособной системы налогового планирования с целью минимизации рисков, а также увеличения прибыли холдингового образования и снижения затрат.¹ 
 

2.3 Особенности финансовой  деятельности холдингов 

     Международным признанием консолидированной финансовой отчетности в ряде европейских стран  можно считать принятие Директивы  Европейского Сообщества№7 от 13 июня  1983  года,  которая характеризует  групповые  (консолидированные)  бухгалтерские отчеты,  как отчеты,  предназначенные для демонстрации финансового положения и результатов работы группы компаний, действующих совместно. Простейшая форма объединения –  одна компания, которая в данном случае выступает холдинговой, владеет большей частью акций другой компании,  подчиненной первой.  Наиболее обычной формой групповых бухгалтерских документов является предоставление консолидированных бухгалтерских отчетов, для чего, помимо подготовки каждой компанией своего собственного отчета,  составляется и консолидированный бухгалтерский отчет,  который должен показать результаты деятельности компании-холдинга и зависимой компании совместно, как если бы это была одна компания.

       При подготовке пакета консолидированной  отчетной документации могут  возникнуть самые разнообразные  осложнения. Есть четыре способа,  при помощи которых холдинговая  компания может включить бухгалтерские  документы зависимой компании  в консолидированные бухгалтерские  отчеты.

  -  если зависимая компания должна  быть включена в консолидированные  отчетные документы, это обычно делается методом бухгалтерского приобретения, а также известным методом как бухгалтерия поглощения. В этом случае поглощение зависимой компании рассматривается как приобретение ее активов и пассивов. Разница между ценой холдинговой компании в целом и ценой ее реального основного капитала называется «гуд вилл», или неосязаемый основной капитал;

   -  директива ЕС№7 так же  разрешает государствам – членам  позволять метод «объединения  интересов» – бухгалтерия слияния.  Это разрешается в тех случаях,  когда присоединение осуществляется  за счет постепенного обмена  акций открытой акционерной компании, в результате чего, по крайней  мере, 90% всех акций попадают в  руки компании-приобретателя; 

   -  бухгалтерия чистой стоимости  капитала за вычетом обязательств  –  это частный метод консолидации. При его использовании в групповом  бухгалтерском отчете отдельной  строкой показываются инвестиции  в компанию-получателя, а также  производится корректировка величин  прибыли или убытков компании-получателя, показываемых ежегодно в отношении  акций группы.

     Этот  метод наиболее часто используется, если инвестор имеет сильное влияние  на получателя инвестиций, но его не контролирует;

  -  «пропорциональный метод»     означает,  что групповые бухгалтерские  документы включают только пропорциональную  часть стоимости статей из  документов компании – получателя  инвестиций. Так чаще всего поступают,  когда речь идет о совместных  предприятиях. 

 Компания считается дочерней (Дч) по отношению к холдинговой (X), если :

1) Х имеет большинство голосующих прав Дч;

2) Х работает с Дч имеет право назначать или отзывать директоров с

Большинством голосующих прав;

3) Х может оказывать на Дч доминирующее влияние;

4) Х работает с Дч и по соглашению контролирует ее большинство голосующих прав;

5) Х имеет «интерес участия» в Дч (более 20% акций) или управление обеими компаниями осуществляется на единой основе.

Заключение

       На сегодняшний день в отечественном  законодательстве остается открытым  вопрос о правовом статусе  холдинга. Уже долгое время ведется  работа над проектом федерального  закона  «О холдингах». Но действующее законодательство пока еще не определяет понятие «холдинг». Поэтому можно сказать, что холдинг —  это скорее экономическое, нежели юридическое понятие.

     Субъектами  предпринимательского права являются субъекты предпринимательской деятельности и субъекты,  регулирующие предпринимательскую деятельность.  Холдинг обладает обоими элементами правосубъектности,  так как холдинговая компания регулирует деятельность дочерних и зависимых предприятий.

       В нашей стране холдинговые  компании обычно создаются в форме акционерных обществ.  Порядок их организации и деятельности сейчас установлен только применительно к холдинговым компаниям,  созданным в процессе приватизации,  и регламентируется Временным положением о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества, утв. Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392.

     Согласно  Временному положению холдинговой  компанией признается предприятие,  в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий.  Предприятия,  контрольные  пакеты акций которых входят в  состав активов холдинговой компании, именуются «дочерними». Холдинговые компании и их дочерние предприятия создаются в форме открытых акционерных обществ.

       Холдинговая компания является таким акционерным обществом,  которое руководит другими обществами. Руководство это осуществляется определяющим воздействием на решения, принимаемые общими собраниями акционеров и другими органами управления дочерних обществ. При этом запрещается перекрестное владение акциями, т.е. только холдинговая компания имеет акции дочерних компаний; сами же дочерние предприятия не могут владеть акциями холдинговой компании.

     Однако  Временное положение распространяется только на акционерные общества,  в которых доля государственного участия составляет более 25%. В случае продажи частным лицам и организациям более 75% акций на это общество распространяется действие общих норм Закона об акционерных обществах. Кроме того, специальными указами из сферы действия данного Временного положения были исключены нефтяные холдинги, в том числе «Транснефть» и «Транснефтепродукт», холдинги угольной промышленности, авиастроительный холдинг «Ильюшин» идр.

     Холдинговая модель организации бизнеса, несомненно, имеет много преимуществ.  Однако внутри холдинга,  как правило,  отсутствует конкуренция,  требующая постоянного улучшения качества производимой продукции и оказываемых услуг.  В нем могут искусственно поддерживаться нерентабельные предприятия, что снижает экономическую эффективность такого объединения в целом.  У холдингов,  в сравнении с самостоятельными коммерческими организациями,  менее выгодный режим налогообложения.  Любое преодоление  «границы юридического лица» влечет за собой возникновение налогооблагаемой базы. В отдельном юридическом лице убытки одного производства могут погашаться прибылью другого, устанавливается справедливый баланс доходов и расходов. Однако в России не применяется характерный, для США принцип унитарного налогообложения.

     В нашей стране холдинги имеют, по сути, «двойное налогообложение». Дочернее общество, получая доходы, оплачивает косвенные налоги и налог на прибыль, а затем передает эту прибыль основному обществу в виде дивидендов, которые так же облагаются налогом на прибыль как в не реализационный доход основного общества.

     В отношении холдинговых компаний действуют особые правила исполнительного производства. Так, акции дочерних компаний,    являющиеся активами основного общества, относятся к имуществу, взыскание на которое входе исполнительного производства обращается в третью очередь, потому что от этих пакетов акций непосредственно зависит производственная деятельность компании, ведь все дочерние общества вертикально интегрированы в единую экономическую систему.                    Такой подход подтверждает  тезис о частичной правосубъектности холдинга.

     Несмотря на то, что закон о холдингах до настоящего времени не принят и универсального определения понятия «холдинг» нет, некоторые законодательные нормы признают самостоятельное участие холдинга как субъекта в определенных правоотношениях. В частности, Закон о защите конкуренции и называет в качестве одной из разновидностей хозяйствующего субъекта на товарном рынке «группу лиц». В статье 20 НК РФ говорится о «взаимозависимых лицах» в случаях, когда одна организация непосредственно или косвенно участвует в уставном капитале другого юридического лица и суммарная доля этого участия составляет более 20%. Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации,  осуществляемой в форме капитальных вложений» в ст. 4 предусматривает, что инвесторами могут быть объединения юридических лиц, создаваемые на основе договора о совместной деятельности и не имеющие статуса юридического лица. Наконец, Закон о банках и банковской деятельности допускает образование банковских холдингов и банковских групп.

Список  использованной литературы

1.Абрамова Е.Н,  Аверченко Н.Н, Байгушева Ю.В, Гражданское право. В 3-х томах.  Под ред. Сергеева А.П. М.: 2010, Т.1 - 1008с., Т.2 - 880с., Т.3 - 800с. 

2.АкуловВ. Б. Теория экономической организации  : учеб.  пособие.  —Петрозаводск : Изд-во ПетрГУ, 2009. — 296 с.

3.Алексеев С.С. (ред) Гражданское право в вопросах и ответах. 2-е изд., перераб. и доп.: учеб. пособие. - "Проспект; Екатеринбург: Институт частного права", 2009 г.

4.БариленкоВ.И. идр  Анализ хозяйственной деятельности: учеб. Пособие/.; под ред. В.И. Бариленко. — М.: Издательство «Омега-Л», 2009. —414 с.: ил., табл. — (Высшее финансовое образование)