Холдинги: принципы создания и эффективность функционирования

  В зависимости от способа установления контроля головной компании над дочерними  фирмами выделяют:

• имущественный холдинг, в котором материнская компания владеет контрольным пакетом акций дочерней;
• договорной холдинг, в котором у головной компании нет контрольного пакета акций дочернего предприятия, а контроль осуществляется на основании заключенного между ними договора.

  В зависимости от видов работ и  функций, которые выполняет головная компания, различают:

• чистый холдинг, в котором головная компания владеет контрольными пакетами акций дочерних предприятий, но сама не ведет никакой производственной деятельности, а выполняет только контрольно-управленческие функции;
• смешанный холдинг, в котором головная компания ведет хозяйственную деятельность, производит продукцию, оказывает услуги, но при этом выполняет и управленческие функции по отношению к дочерним предприятиям.

  С точки зрения производственной взаимосвязи  компаний выделяют:

• интегрированный холдинг, в котором предприятия связаны технологической цепочкой. Данный тип холдингов получил широкое распространение в нефтегазовом комплексе, где под руководством головной компании объединены предприятия по добыче, транспортировке, переработке и сбыту продукции;
• конгломератный холдинг, который объединяет разнородные предприятия, не связанные технологическим процессом. Каждое из дочерних предприятий ведет свой бизнес, ни в коей мере не зависящий от других «дочек».

  В зависимости от степени взаимного  влияния компаний различают:

• классический холдинг, в котором головная компания контролирует дочерние фирмы в силу своего преобладающего участия в их уставном капитале. Дочерние предприятия, как правило, не владеют акциями головной компании, хотя абсолютно исключить такую возможность нельзя. В ряде случаев они имеют мелкие пакеты акций материнской компании;
• перекрестный холдинг, при котором предприятия владеют контрольными пакетами акций друг друга. Такая форма холдингов характерна для Японии, где банк владеет контрольным пакетом акций предприятия, а оно обладает контрольным пакетом акций банка. Таким образом, происходит сращивание финансового и промышленного капитала, что, с одной стороны, облегчает предприятию доступ к финансовым ресурсам, имеющимся у банка, а с другой стороны, дает банкам возможность полностью контролировать деятельность дочерних фирм, предоставляя им кредиты».

1.3 Особенности формирования  холдингов

     В Российской Федерации существуют следующие способы создания холдинговых компаний: а) в процессе приватизации государственных предприятий; б) в ходе реорганизации юридических лиц в форме выделения и разделения; в) путем приобретения контрольного пакета голосующих акций в акционерном обществе; г) в силу преобладающего участия в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью; д) посредством заключения между материнской компанией и зависимыми (дочерними) обществами договора; е) иные способы, дающие возможность принимать обязательные решения для зависимых и дочерних обществ. Остановимся на некоторых из них более подробно.

     Реорганизация юридических лиц в соответствии с ГК РФ (ст. 57) является с одной  стороны основанием для прекращения  одного лица (лиц), с другой - основанием для возникновения других (новых) лиц. Сама по себе реорганизация, на наш  взгляд, вряд ли служит способом создания холдинговых компаний. Здесь должны быть соблюдены и иные требования, предъявляемые к холдингам. В  частности, в уставе реорганизованных коммерческих организаций необходимо предусмотреть возможность контроля какой-либо организации в деятельности и управлении другой. Без этой "добавки" нет и не может быть холдинговой  компании в ходе реорганизации юридических  лиц.

     Приобретение  контрольного пакета акций акционерных  обществ - наиболее распространенный способ создания холдинговых компаний. На практике возникает вопрос: что понимается под контрольным пакетом голосующих акций? Российское законодательство, включая  и ГК РФ, сохраняет по этому поводу глубокое молчание. И вновь на помощь приходит Указ Президента РФ от 16 ноября 1992 г. N 1392, в котором под "контрольным пакетом акций" понимается любая форма участия в капитале предприятия, которая обеспечивает безусловное право принятия или отклонения определенных решений на общем собрании его участников (акционеров, пайщиков) и в органах его управления. Решения о наличии контрольного пакета акций принимаются антимонопольным органом с учетом конкретных особенностей учредительных документов и структуры капитала предприятий. Однако данная формулировка небезупречна во многих отношениях. Так, непонятно, о какой степени участия в капитале другого предприятия идет речь в названном Указе с тем, чтобы обеспечить принятие соответствующих решений.

     В литературе справедливо отмечается, что размер доли в уставном капитале дочернего или зависимого общества предопределяется многими обстоятельствами, в том числе структурой капитала и положениями устава общества. Отечественный  и мировой опыт показывает, что  для осуществления эффективного контроля над деятельностью и  управлением дочерних и зависимых  обществ достаточно иметь контрольный  пакет акций, который может быть значительно меньше 50%. В виду распыленности  акций среди большего числа акционеров осуществлять контроль возможно, обладая  при этом гораздо меньшим процентом  акций акционерного общества. Практике известны случаи, когда контрольный  пакет составлял несколько процентов  уставного капитала.

     Специалисты в области управления (менеджмента) выделяют не только контрольный, но блокировочный  пакет акций. Последний позволяет  держателям акций в случае необходимости "блокировать" нежелательные решения  общего собрания акционеров. Но это  уже другой вопрос, выходящий за пределы рассматриваемой проблемы.

     Холдинговые компании могут быть образованы посредством  заключения договора между материнской  компанией и дочерними (зависимыми) обществами. Причем изначально образование  холдинга, условия взаимодействия и  взаимозависимости между его  участниками определяются договором. Какова юридическая природа данного договора? Этот и другие вопросы не получили нормативного закрепления ни в ГК РФ, ни в иных федеральных законах.

     Любопытна в этой связи норма (§ 291) Закона ФРГ  об акционерных обществах от 6 сентября 1965 г., в соответствии с которой в особую группу выделяются так называемые предпринимательские договоры. Если акционерное общество или акционерная коммандита подчиняет руководство своего общества другому предприятию, то имеет место договор подчинения. Когда компания обязуется отчислить свою прибыль другому предприятию, заключается договор отчисления прибыли. С точки зрения Закона не является договором подчинения соглашение, по которому независимые друг от друга предприятия подчиняются единому руководству, если при этом одно из них не становится зависимым от другого, заключившего договор предприятия.

     Российское  законодательство устанавливает ряд  ограничений в сфере создания холдинговых компаний. Так, в силу утвержденного Указом Президента РФ Временного положения о холдинговых  компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в  акционерные общества, не допускается  создание холдинговой компании, владеющей  контрольными пакетами акций предприятий, совокупная доля которых на федеральном  или местном рынке определенной группы однородных или взаимозаменяемых продуктов составляет более 35%, либо предприятий, которые в совокупности реализуют третьим лицам более 35% общего объема однородных или взаимозаменяемых продуктов, производимых предприятиями, ранее входившими в концерн (корпорацию, союз, ассоциацию или иное объединение  предприятий) или подведомственными  одному органу государственного управления.

     Письмо  Госкомимущества РФ от 17 октября  1994 г. N ПМ-35/8814 (п. 1) гласит: "Не допускается совмещение финансово-промышленной группы (ФГП) со статусом холдинговой компании". Вместе с тем такой запрет в настоящее время не законен. Закон о ФПГ предусматривает возможность создания финансово-промышленной группы по типу холдинга.

     Встречаются и другие ограничения. Временное  положение о холдинговых компаниях (п. 2.4) запрещает создавать холдинги в следующих сферах деятельности (отраслях): торговле товарами производственно-технического назначения (материально-техническое  снабжение) и потребительскими товарами; сельскохозяйственном производстве, переработке  сельскохозяйственной продукции и  производственно-техническом обеспечении  сельского хозяйства; общественном питании и бытовом обслуживании населения; транспорте (кроме железнодорожного, трубопроводного транспорта и предприятий, осуществляющих исключительно международные  перевозки). Правда, при этом надо учитывать, что Временное положение о  холдинговых компаниях носит  не только временный характер, но и  применяется при создании холдингов  в процессе приватизации государственных  предприятий. Следовательно, за пределами  приватизации указанные ограничения  не действуют.

     Система участия (контроля) - это экономическая, организационная и правовая модели взаимоотношений между участниками  холдинговой компании. Выделяется несколько  уровней такого взаимоотношения. Первый уровень связан с фигурой материнской  компании (основное, преобладающее  общество); второй - уровень дочерних и зависимых обществ; третий - уровень  внучатых компаний. Например, последние  учреждаются за счет капитала, принадлежащего компании второго уровня. Количество уровней можно было бы продолжить.

     В практическом плане интересна модель "центров прибыли", разработчиками которой являются ученые-экономисты. В названных центрах формируется  большая часть доходов холдинга. Центры обычно совпадают с крупнейшими дочерними фирмами холдинга. Также выделяют центры затрат и центры финансовой ответственности. Например, центры затрат контролируют затраты в отдельных подразделениях холдинга. Однако важно перевести эти и другие экономические решения в плоскость правового регулирования. Как показывает практика, сделать это не всегда возможно.

     Проблема  холдинговых компаний - сложная и  малоисследованная в юридической  науке, а потому она с нетерпением  ждет своего исследователя. В порядке  постановки можно указать на такие  вопросы, как управление холдинговой  компанией, учет и распределение  прибыли, консолидированный учет, баланс и налогообложение. 
 

2.Особенности  деятельности холдингов  как формы объединения хозяйственных обществ

2.1 Нормативно-правовое  регулирование деятельности  холдингов

     Высшую  юридическую силу в системе законодательных  актов, регулирующих предпринимательскую  деятельность, имеет Конституция РФ. Конституция РФ во главу угла ставит принцип свободы экономической деятельности (ч. 1 ст. 8), позволяющий осуществлять предпринимательскую деятельность в любых дозволенных российским законодательством формах. Указанный принцип в сочетании с принципом многообразия форм собственности и обеспечения их равной защиты (ч. 2 ст. 8 Конституции РФ) создает для предпринимателей возможность свободного выбора форм интеграции бизнеса в пределах, не противоречащих действующему законодательству и не ограничивающих прав и законных интересов других субъектов.

      Особенностью  правового обеспечения деятельности холдингов в России является тот  факт, что только отдельные законодательные  акты посвящены собственно правовому регулированию организации и деятельности холдинговых объединений, так или иначе раскрывая или упоминая о них в самом тексте. Другие нормативные акты регламентируют отношения экономической зависимости между формально самостоятельными участниками посредством регулирования правового положения основного и дочерних хозяйственных обществ (гражданское законодательство), взаимозависимых лиц (налоговое законодательство), группы лиц (антимонопольное законодательство), консолидированной группы налогоплательщиков (законодательство о бухгалтерском учете). Преобладающее большинство нормативных актов принадлежит ко второй группе. При этом, как подчеркивалось выше, эти документы противоречивы, непоследовательны, не имеют единого понятийного аппарата и страдают отсутствием хорошей юридической техники.

      Кодифицированными федеральными законами, регулирующими  холдинговые отношения, являются ГК РФ (ст. 105, 106), НК РФ (ст. 20, 40, 251). Правовому регулированию холдинговых объединений посвящены нормы федеральных законов "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках", "О финансово-промышленных группах", ставшие предметом настоящего исследования.