Институт таможенной экспертизы в России и за рубежом

Теперь рассмотрим, с какой целью вводится фальсифицированный товар в торговый оборот. Это не всегда получение незаконной прибыли, доходов, обогащения. Продажа кассет может производиться по цене ниже цены пустой кассеты, себе в убыток. В этом случае цель - недобросовестная конкуренция, что тоже преследуется законом. Таким образом, фальсифицированные товары вводятся в оборот с коммерческой целью.

При анализе  рассматриваемой проблемы важно  определение субъекта торговых отношений. Он не совпадает с субъектом гражданского права, так как физические лица - не субъекты торгового права. В предпринимательской или коммерческой деятельности в России могут участвовать только юридические лица (коммерческие организации) или индивидуальные предприниматели. Некоммерческие организации могут продавать свои продукты (услуги, работы) ограничено, в соответствии с уставными целями.

Среди некоммерческих организаций выделяют особую группу организаций, называемых - "специальные субъекты товарного рынка". Цель их деятельности - создание условий и возможностей для торговли. К ним относят: биржи, ярмарки и так далее. Третьей группой субъектов торговых отношений являются органы власти, которые через свои исполнительные структуры приобретают товары. Вместе с тем они и создают продукты власти, которые существенно влияют на торговые и товарные отношения.

Объекты гражданских  прав могут свободно отчуждаться или переходить от одного лица к другому в порядке универсального правопреемства либо иным способом, если они не изъяты из оборота (запрещены к обороту) или не ограничены в обороте.

Таким образом, оборот объектов гражданских прав подразумевает  гражданский оборот. Частью гражданского оборота является коммерческий оборот коммерческих объектов. В связи с тем, что в ТК РФ имеется только две формы организаций: коммерческие и некоммерческие, поэтому, коммерческая (предпринимательская) деятельность может состоять из производственной и торговой, а торговый (товарный) оборот подразумевает оборот товаров.

Статьей 5 ГК РФ введено понятие - "деловой оборот" и его обычаи, под которыми понимается предпринимательская деятельность и, сложившееся и широко применяемое  в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством. Под предпринимательской (коммерческой, деловой) деятельностью, таким образом, понимается деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ и оказания услуг.

Под товарным (торговым) оборотом подразумевается оборот, осуществляемый при помощи договоров купли-продажи товаров (статьи 454-491 ГК РФ), а под коммерческим оборотом подразумевается оборот, в рамках которого осуществляется обращение оборотоспособных объектов гражданских прав, в том числе, товаров, услуг и финансовых средств.

ГК РФ предусматривает  семь форм договоров купли-продажи  товаров: розничная, поставка товаров, поставка товаров для государственных нужд, контракция, энергоснабжение, продажа недвижимости и продажа предприятия.

К договорам  купли-продажи также отнесены другие объекты гражданских прав: ценные бумаги и валютные ценности, имущественные права.

В ГК РФ выделяют пять видов объектов гражданских прав: имущество, действия, информация, результаты интеллектуальной (творческой) деятельности, нематериальные блага, где под действиями понимаются работы и услуги, а под имуществом - вещи, включая деньги, ценные бумаги и имущественные права.

Товаром, в соответствии со статьей 455 ГК РФ, по договору купли-продажи  могут быть любые вещи с соблюдением  правил, предусмотренных статьей 129 ГК РФ.

В ТК РФ под товаром  понимают движимое имущество, в том  числе, валюту, валютные ценности, электрическую и тепловую энергию.

Особенностью  товара является то, что его неотъемлемой частью являются товарораспорядительные и товаросопроводительные документы, информация о товаре, этикетки, упаковки и тому подобное. Без кассового чека у покупателя товар обратно не примут. Поэтому, товар исследуется не только органолептическими и инструментальными методами, но и информационно-аналитическими. Последние характеристики товара, как правило, не описываются в ГОСТах на продукцию, поэтому, эксперты должны организовывать и оформлять коллекции, которые могут служить базой для исследования таких свойств товаров.

В условиях рынка  товарный знак, информационные и другие нематериальные свойства товаров сами стали товаром, поэтому материализация товарного знака в виде нанесения чужого зарегистрированного знака на товар без разрешения рассматривается как его фальсификация.

Смысл экспертного  исследования объекта, в этом случае, заключается в решении диагностической  задачи с целью определения соответствует (не соответствует) исследуемый объект требованиям, предъявляемым к фирменным товарам, то есть товарам с зарегистрированным товарным знаком и фирменным наименованием.

Фирменные коммерческие наименования составляют еще одну группу объектов промышленной собственности. Фирменные наименования, обычно, служат для распознавания фирм, выделения их среди других. Если товарный знак позволяет отличить товары и услуги фирм, то фирменное наименование указывает на фирму без какой-либо ссылки на поставляемые ею на рынок товары или услуги и характеризует репутацию и положение фирмы. Поэтому, фирменное наименование регистрируется и охраняется, что позволяет применять юридические меры против незаконного использования фирменного наименования, которое может дезориентировать или ввести в заблуждение потребителей.

В данной ситуации, исследуемый объект может отвечать обязательным требованиям    ГОСТов,    обязательным    сертификационным    требованиям    по безопасности, но не отвечать фирменным требованиям по упаковке, этикетке, товарному знаку. Ситуация усложняется, когда все свойства товара удовлетворяют требованиям, но на товаре отсутствует идентификационный номер или он не отвечает требованиям. В этой связи, многие виды товаров снабжают идентификационным номером. Исследование места, где наносят идентификационный номер, может дать ответ на следующие вопросы: есть ли номер (встречается неучтенная продукция без номера), нанесен номер в соответствии с фирменными требованиями или был изменен. Все эти виды фальсификации представляют собой сокрытие, искажение и изменение.

Если исследуемое  свойство объекта отсутствует, но должно быть, то это значит, что оно сокрыто  или чувствительность исследовательского инструментария недостаточна. Если исследуемое свойство объекта присутствует, но не отвечает требованиям, предъявляемым к данному свойству, то оно изменено (подобная фальсификация носит название "туман"). Если исследуемое свойство объекта присутствует, но в его основе лежит другая компонента объекта, то оно искажено, (подобная фальсификация определяется как "мираж").

В качестве примера  можно указать, что если покупателю продают бутылку водки, то ему могут предоставить неполную бутылку водки или полную, но разбавленную водой, или полную, но не водки, а спиртосодержащей жидкости. При этом возможны любые сочетания фальсификации.

Особенностью  производства современных товаров  является сложность их изготовления. Добиться необходимого качества товара можно только при наличии хорошей технологии и дальнейшего сервисного обслуживания товара, что, естественно, увеличивает цену товара, поэтому, недобросовестные бизнесмены фальсифицируют не только товары, но и технологии производства, продажи, сервиса и утилизации товаров. Технологии также являются товаром, кстати, и рынки сбыта товаров тоже относят к товарам. Использование технологий без лицензий или с нарушением фирменных требований к ним, является фальсификацией технологий. Примером фальсификации рынка является продажа "неродных" фирменных товаров, в которых используются нефирменные комплектующие. Это явление характерно для России, где основная масса покупателей не может купить фирменный товар, а только его суррогат (имитацию).

Однако, если на товаре-суррогате имеется информация об использовании суррогатных комплектующих, то он не является фальшивкой, но если она сокрыта, то можно говорить о признаках фальсификации.

При экспертизе импортных товаров на предмет  фальсификации, возникают проблемы при завозе товара неизвестного в России, и, при этом, на него нет ГОСТов. В этих случаях эксперты руководствуются товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности, в которой приведены укрупненные критерии для классификации товаров. Однако, отсутствие фирменных материалов (описаний товаров) на товар, сильно затрудняет работу экспертов.

Таким образом, любая фальсификация продукции (товаров), предполагает подделку одного или нескольких основных (существенных) их свойств путем замены или сокрытия этих свойств.

Уяснение природы  фальсификации и контрафакции предполагает учет как родовых, так и видовых  свойств этих явлений. Родовые свойства фальсификации и контрафакции наглядно проявляются в практике противодействия незаконному обороту фальсифицированных и контрафактных товаров. В частности, фальсификации подвергаются не только товары, но и товаросопроводительные документы, сертификаты качества, безопасности, страны происхождения, товарные знаки и так далее. Фальсифицируют избирательные документы, документы референдума. Фальсифицируют деньги и ценные бумаги, кредитные и расчетные карты, фальсифицируют драгоценные камни и металлы, фальсифицируют информацию в рекламе, а также в компьютерах.

Таким образом, фальсификация может иметь своим  предметом обстоятельства и элементы различных сфер практической деятельности.

Родовые свойства фальсификации проявляются вне  зависимости от вида фальсификации    и    присущи    любой    фальсификации.     В    этом     смысле, фальсификация и контрафакция — это всегда неправомерные действия, сопровождаемые умыслом и используемые в корыстных целях.

Термин "коммерческая" фальсификация выступает атрибутом  фальсификации, ее дополнительным свойством и, поэтому, обуславливает ее особую правовую форму. Данный атрибут предопределяет видовые свойства фальсификации, как правового явления.

Коммерческой  фальсификацией (подделкой) является изготовление фальсифицированных объектов с коммерческой целью. Изготовление (фальсификация) будет оконченным преступлением с момента достижения такого сходства, которое достаточно для отождествления подделки (фальсификата) с подлинниками в обычных условиях коммерческой деятельности, то есть, при достаточных возможностях поверить в их легальность. Под сбытом фальсификатов подразумевается предложение и введение в коммерческий оборот фальсификатов наравне с легальными объектами.

Коммерческие  фальсификаты (подделки) представляют собой преднамеренно, в коммерческих целях, незаконно введенные в коммерческий оборот объекты, обладающие внешним сходством с подлинниками (фальсифицируемыми объектами) и (или) замененным(и) или сокрытьш(и) одним или несколькими основным(и) (существенным(и)) свойством (свойствами), информация о котором (которых) является заведомо неполной или недостоверной.

К существенным свойствам коммерческих объектов относят: внешний вид, назначение, количество, качество, стоимость (цена), марка (фирма-изготовитель), место (страна) происхождения, срок службы (годность), информация об объекте: соответствие образцу, описанию, стандарту, требованиям безопасности, договору или требованиям, которые обычно предъявляются к объекту, соответствие ограничительным и запретительным условиям на объект.

Незаконный  коммерческий оборот фальсифицированных объектов -разработка, производство, изготовление, переработка, хранение, перевозка, пересылка,     отпуск,    реализация,     распределение,     предложение,     продажа, распространение, доступ, тиражирование, копирование, ввоз на таможенную территорию России, вывоз с таможенной территории России фальсифицированных объектов этого оборота, осуществляемого в нарушение законодательства России и международных договоров, подписанных Россией.

Контрафакция — разновидность фальсификации, представляет собой намеренное, в коммерческих целях, незаконное введение в коммерческий оборот объектов, на которые распространяются действия законов РФ об авторском праве и смежных правах, интеллектуальной, в том числе, промышленной собственности, а также международных договоров РФ.

"Пиратством" (копированием) - разновидностью контрафакции  называют незаконное (несанкционированное)  копирование и распространение  в коммерческих целях, охраняемых авторским правом, объектов.

Для пресечения незаконной деятельности фальсификаторов  и контрабандистов необходим комплекс мер заградительного характера, в частности, административного и технического, К административным мерам можно отнести усиление таможенного контроля путем фактического досмотра товаров и выборочной проверки образцов товаров в таможенных лабораториях. К техническим мерам можно отнести разработку методов исследования товаров с целью выявления фальсификации, кроме того, в ГОСТах на продукцию необходимо указывать показатели для идентификации подлинности продукции. В России имеется единственный закон "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции", в котором, в статье 12, "Реклама алкогольной продукции", -упоминается о фальсификации продукции, в частности, о необходимости в рекламе сообщать не только о вредных последствиях употребления алкогольных напитков, но и о способах определения их фальсификации.

В связи с  интеграцией России в мировое  сообщество, в частности, признанием Международных соглашений по торговле, в том числе, и по информационным и интеллектуальным продуктам, а также приемом России в различные Международные сообщества,  возникла необходимость соблюдения определенных правил при использовании иностранной интеллектуальной собственности на территории России. Несоблюдение российской стороной этих правил и соглашений может привести к серьезным осложнениям с зарубежными государствами и фирмами, например, как в случае конфликта между Китаем и США по поводу интеллектуальных прав на информационные продукты, представленные на лазерных дисках.