В уголовном законе не указывается, кто  вправе применять такой вид освобождения от уголовной ответственности. Однако из анализа соответствующих норм Уголовно-процессуального Кодекса Российской Федерации (Далее-УПК РФ)⁸¹ следует, что данное решение принимается только судом. Так, в соответствии со ст. 431 УПК РФ если при рассмотрении уголовного дела о преступлении небольшой или средней тяжести будет установлено, что несовершеннолетний, совершивший это преступление, может быть исправлен без применения уголовного наказания, суд прекращает уголовное дело в отношении такого лица и применяет к нему принудительную меру воспитательного воздействия, предусмотренную ч. 2 ст. 90 УК РФ.

    Возможен  и другой вариант, когда инициатива об этом исходит от прокурора, следователя или дознавателя с согласия прокурора. В статье 427 УПК РФ это называется «Прекращение уголовного преследования с применением принудительной меры воспитательного воздействия». Согласно ч. 1 ст. 427 УПК РФ, если в ходе предварительного расследования уголовного дела о преступлении небольшой или средней тяжести будет установлено, что исправление несовершеннолетнего обвиняемого может быть достигнуто без применения наказания, то прокурор, а также следователь и дознаватель с согласия прокурора вправе вынести постановление о прекращении уголовного преследования и возбуждении перед судом ходатайства о применении к несовершеннолетнему обвиняемому принудительной меры воспитательного воздействия, предусмотренной ч. 2 ст. 90 УК РФ, которое вместе с делом направляется прокурором в суд. Как видим, решение в данном случае также принимается судом.

    Обращает  на себя внимание то, что на практике подобные дела встречаются крайне редко. К сожалению, судебная статистика не дифференцирует применение принудительных мер воспитательного воздействия отдельно по ст. 427 и ст. 431 УПК РФ, а поэтому сравнить и оценить статистические данные применения указанных норм не представляется возможным⁸².

    От  категории совершенного преступления в настоящий момент зависит срок применения принудительных мер воспитательного воздействия в виде передачи под надзор родителей или лиц, их заменяющих, либо специализированного государственного органа, а также ограничение досуга и установление особых требований к поведению несовершеннолетнего. Применение данных мер осуществляется в течение от одного месяца до двух лет при совершении преступления небольшой тяжести и от шести месяцев до трех лет - при совершении преступлений средней тяжести⁸³.

    Вместе  с тем законодатель предусмотрел для несовершеннолетних, в отношении которых будет применен такой вид освобождения от уголовной ответственности, некоторые условия. В случае систематического неисполнения несовершеннолетним принудительной меры воспитательного воздействия эта мера по представлению специализированного государственного органа отменяется, а материалы направляются для привлечения несовершеннолетнего к уголовной ответственности (ч. 4 ст. 90 УК РФ). В УК РСФСР 1960 г. таких условий не предусматривалось. Вряд ли можно найти данную правовую новеллу удачной.

    Далее, говоря о судебной практике, упомянем о затронутой проблеме отсутствия ювенальной юстиции.

    Так, 7 октября 2009 г. состоялось заседание Совета при Президенте РФ по вопросам совершенствования правосудия, на котором было предложено создать ювенальные суды и внести соответствующие поправки в правовые акты. 10-11 октября 2009 г. в Государственной Думе состоялись парламентские слушания по вопросу совершенствования профилактики детской безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних, в соответствии с Рекомендациями которых Верховному Суду РФ предлагалось:

    - рассмотреть вопрос о введении  в порядке эксперимента, в частности  в Ростовской области, судов  по делам несовершеннолетних (ювенальных  судов) в системе судов общей  юрисдикции;

    - определить указанную область  базовым центром по отработке  специализации правосудия в отношении  несовершеннолетних;

    - рассмотреть вопрос об обеспечении  доступности для других регионов  РФ опыта Ростовской области  в сфере правосудия по делам  несовершеннолетних⁸⁴.

    Таким образом, вопросы формирования органов  защиты прав несовершеннолетних на протяжении уже длительного периода времени  находятся в центре внимания органов  государственной власти и общественности.

    Упомянутый  же проект называют первым шагом на пути к восстановительному правосудию⁸⁵. Согласно ему «для осуществления правосудия в отношении несовершеннолетних в качестве системы специализированных судов создаются ювенальные суды в системе судов общей юрисдикции. Ювенальные суды в пределах своей компетенции рассматривают дела, хотя бы одним из участников в которых является несовершеннолетний, в качестве суда первой и второй инстанции, в порядке надзора и по вновь открывшимся обстоятельствам»⁸⁶.

    Международное же сообщество, в частности Комитет  ООН по правам ребенка, регулярно указывает России в числе проблем вызывающих озабоченность, на то, что Россия, несмотря на ряд законодательных попыток, до сих пор не ввела на федеральном уровне и не учредила суды по делам несовершеннолетних правонарушителей, которые в системе правосудия должны рассматриваться отдельно.

    Таким образом, некоторые российские суды уже сейчас пытаются, и небезуспешно, восполнить пробелы законодательства в этой области, в частности в  Ростове-на-Дону, Таганроге, Санкт-Петербурге, Волгограде, Иркутске, Саратове, Тюмени, Перми, Самаре, Нижнем Новгороде, Благовещенске, Иванове, Брянске, Москве других городах⁸⁷. Там к рассмотрению дел с момента возбуждения уголовного дела в отношении несовершеннолетнего привлекаются помощники судей с функцией социального работника. Они изучают условия жизни и воспитания обвиняемого или подсудимого при содействии существующих в регионах государственных и негосударственных организаций, составляют «социальный портрет», а также принимают участие в воспитательном процессе.

    Оценивая  возможность распространения положительного опыта указанных регионов в развитии ювенальной юстиции в России, необходимо учитывать, что новации, которые  апробированы ими при осуществлении  судопроизводства по делам несовершеннолетних, безусловно, являются предметом деятельности специалистов. Однако каковы бы ни были должность специалиста, его знания в области права, знания таких явлений, как преступность и девиантность поведения подростка, должны быть направлены на принятие законных, справедливых и гуманных решений, для того чтобы помочь оступившимся подросткам стать полноценными гражданами⁸⁸.

    Уникальных, чудодейственных средств по предупреждению подростковой преступности, перевоспитанию несовершеннолетних осужденных пока не существует⁸⁹. Вместе с тем профессионализм, прежде всего судей, а также других специалистов, вовлеченных в орбиту работы с несовершеннолетними правонарушителями, заключается в осознании своей ответственности за судьбу каждого ребенка, в осознании последствий принятых решений⁹⁰.

    Кроме того, представляется, что специализированные суды (ювенальные судьи), должны рассматривать  не только уголовные дела в отношении  несовершеннолетних, но и гражданские  дела о лишении родительских прав, об усыновлении, об установлении отцовства  и факта признания отцовства, об определении порядка воспитания ребенка, о защите имущественных и неимущественных прав несовершеннолетних⁹¹. В отдельных регионах суды, самостоятельно совершенствуя процедуру рассмотрения дел в отношении несовершеннолетних, исходят из того, что правосудие в отношении несовершеннолетних основано не на снисхождении к правонарушителям, а на выяснении причин преступного поведения и поиске эффективных способов воздействия на виновных с учетом их возрастных особенностей.

    Интересы  охраны прав несовершеннолетних и молодежи, обеспечения наиболее эффективного содействия их благополучию, сокращения использования в отношении детей карательных санкций на самом деле делает актуальной задачу создания в России системы ювенальной юстиции.

    Отказываясь от широкого использования ограничения свободы как основного способа наказания несовершеннолетнего, очевидно, необходимо активизировать применение наказаний, предусматривающих исправление несовершеннолетнего путем воздействия на него мер воспитательного характера⁹².

    Непосредственное  уголовное наказание должно стать  чрезвычайной мерой наказания для  подростка. Распространенной формой правоприменительной  практики, основанной на реализации в  отношении несовершеннолетнего  мер воспитательного воздействия, не связанных с уголовным наказанием, должно стать привлечение подростка к различным социально-психологическим и реабилитационным программам, направленным на его ресоциализацию.

    Однако, стоит отметить, что при всех плюсах отграничения правосудия в отношении  несовершеннолетних от иных ювенальная юстиция не должна ограничиваться только специализированными судами. Она должна представлять собой комплекс профилактической и реабилитационной помощи подростку, находящемуся в трудной жизненной ситуации либо уже столкнувшемуся с карательными мерами закона⁹³.

    Ювенальная  юстиция должна быть построена на более гуманистических процессуальных нормах и могла бы включать в себя сеть разнообразных социальных, правоохранительных служб для несовершеннолетних правонарушителей, специализированных судов по делам семьи и несовершеннолетних.

    В систему ювенальной юстиции в  широком понимании должны входить:

    - институт ювенального судьи;

    - ювенальная прокуратура;

    - детская адвокатура;

    - агентства уполномоченных по  правам ребенка;

    - инфраструктура социальных учреждений и институт социальных работников⁹⁴.

    Таким образом, ювенальная юстиция должна обеспечивать:

    - эффективную профилактику правонарушений  среди несовершеннолетних;

    - справедливость любого правового  решения в отношении несовершеннолетних;

    - защиту прав и законных интересов несовершеннолетних и молодежи при разрешении гражданских, административных и уголовных дел, связанных как с их условиями жизни и воспитанием, так и совершаемыми ими правонарушениями;

    - обеспечение социализации личности  детей в максимально благоприятных условиях жизни.

    Считаем предложенные нами новшества для  разрешения затронутой проблематики - реальными, осуществимыми, а самое  главное необходимыми.

         К сожалению, на сегодняшний день мы вынуждены признать отсутствие ювенальной юстиции в Российской Федерации. Основная часть специалистов пока не задумывается, что правосудие в отношении несовершеннолетних должно отличаться от общего правосудия. Проблемы правосудия в отношении несовершеннолетних по-настоящему не изучаются.

    Поэтому в обществе недостает знания и понимания этих проблем. В связи с этим важно своевременно проанализировать развитие судебной системы и увидеть перспективы правосудия в отношении несовершеннолетних с учетом уже имеющегося российского и международного опыта.

3.2. Учет  возраста при назначении наказания.

    Назначение  наказания в уголовно-правовом смысле имеет две стороны:

    - назначение наказания за совершенное преступление;

    - досрочное освобождение от наказания в процессе исполнения в порядке, предусмотренным уголовным и уголовно-процессуальным законодательством.

    Общие начала назначения наказания в своей  основе распространяются и на назначение наказания несовершеннолетним. В  разделе пятом УК РФ имеются дополнение к общим началам назначения наказания (ст. 89 УК РФ), обязывающие суд учитывать условия жизни и воспитания несовершеннолетнего, уровень психического развития, иные особенности личности, а также влияние на него старших по возрасту лиц. Под влиянием старших следует, очевидно, понимать отрицательное влияние, которое способствовало или привело несовершеннолетнего к совершению преступления.

    Кроме того, суд обязан при назначении наказания несовершеннолетнему  учитывать его возраст как  смягчающее обстоятельство в совокупности с другими смягчающими и отягчающими обстоятельствами (ст. 89 УК РФ). Некоторые из приведенных положений нуждаются в дополнениях, связанных, главным образом, с личностью несовершеннолетнего, обстоятельствами и характером совершенных преступлений. Иными словами, речь идет о тех особенностях назначения наказания несовершеннолетним, которые вытекают из действующего уголовного и уголовно-процессуального законодательства.