Шпаргалка по "Гражданскому праву"

17) Обязательства из договоров  по общему праву

Современный гражданский  оборот практически целиком опирается  на договор. Весь диапазон предпринимательской деятельности состоит, по существу, в заключении и исполнении договоров.Поэтому значение договора как источника возникновения обязательств невозможно переоценить. 
1. Понятие договора. Определение понятия договора в common law сводится к указанию на то, чтодоговором признается обещание, исполнимое через суд. Концепция договора как обещания - ключевая для общего права - исходит из того, что соглашение, не содержащее обещания, не признается договором. Обещанию придается настолько важное значение, что против стороны, не исполнившей обещания, данного контрагенту, последний вправе применить средства правовой защиты. Для общего права договорное право, говоря другими словами, представляет собой право поддающихся принудительному исполнению обещаний. Таким образом, представление о договоре в общем праве принципиально отличается от такового в континентальной системе права. Если для последней основой договора выступает исключительно соглашение, то для общего права договор - прежде всего обещание, опирающееся на встречное удовлетворение. Согласно доктрине встречного удовлетворения (consideration) обещание лишь в том случае не имеет связывающей силы, когда дано без обмена на встречное предоставление или обещание со стороны контрагента, независимо от того, обладает ли встречное обещание или предоставление эквивалентной ценностью. 
Исторически сложившиеся в common law подходы к понятию договора, его содержанию отличались от соответствующих подходов в континентальнойсистеме права, хотя значение многих из таких различий постепенно ослабляется в силу продолжающегося в мире процесса унификации тех положений национальных систем договорного права, которые призваны регламентировать отношения торгового оборота. 
2. Виды договоров. В зависимости от степени определенности условий содержания договоры в общем праве могут подразделяться на прямо выраженные и подразумеваемые (express and implied contracts). 
Прямо выраженными договорами считаются такие, в которых стороны выражают свое соглашение в словесной форме, не важно, устно или письменно. Однако если речь идет об обычаях делового оборота (customary business terms), то нет необходимости указывать на них в договоре, чтобы признать за ними обязывающее значение. 
Подразумеваемыми договорами (именуемыми также "фактически заключенными договорами", или "contracts implied in fact") считаются такие, в которых согласованные сторонами права и обязанности выражены не в словесной форме, а вытекают из их действий и поведения. Именно эту разновидностьдоговоров характеризует сложившаяся в свое время поговорка "actions speak louder than words". 
Приведем пример квалификации договора в качестве подразумеваемого. Домовладелец прибег к услугам ремонтной фирмы для прочистки засорившейся канализации. Раскопав траншею, рабочие обнаружили, что параллельно канализационной проложена водопроводная труба, протекающая в различных местах. Хозяин ремонтной фирмы сообщил домовладельцу, что если не заменить водопроводную трубу, то рано или поздно двор дома придется вновь раскапывать для ремонта водопроводной линии. По устранении неисправности канализации он заменил водопроводную трубу. Домовладелец заявил, что работа по такой замене не предусмотрена договором, и отказался ее оплачивать. Суд установил, что заказчик ежедневно инспектировал ход ремонтных работ, имел представление об их общем объеме и признал наличие подразумеваемого договора на ремонт водопроводной линии. 
В зависимости от формальных требований принято различать формальные и простые договоры (formal and simple contracts). 
Формальный договор требует облечения в специальную форму, а иногда и соблюдения определенной процедуры заключения. К числу этой категориидоговоров принято относить "договоры за печатью" <*>, акты, совершаемые в судах, например о признании, а также оборотные документы (negotiable instruments). 
<*> Термин "договор за печатью", или "contract under seal", сложился в праве средневековой Англии для засвидетельствования договорноговолеизъявления не умеющих писать лиц. Договоры с их участием скреплялись восковой печатью (impression in wax), которая со временем была вытеснена применением обычной печати, оттиск которой служил дополнением к личным подписям контрагентов. В настоящее время традиционная печать как таковая утрачивает существенное значение для удостоверения подписи стороны, особенно в так называемых электронных договорах, а само выражение "договор за печатью" обозначает специальную форму договора, наличие которой заменяет "встречное удовлетворение" как условие его действительности. Еще одно значимое последствие специальной формы состоит в том, что законодательство отдельных штатов США предусматривает более продолжительный срок исковой давности для требований, вытекающих из нарушенных "договоров за печатью". 
Актами, заключаемыми в судах (recognizances), считаются договоры, формальное значение которых вытекает из того обстоятельства, что они совершаются в присутствии судьи. Посредством таких актов лицо признает, например, наличие долга, его объем и проч. Оборотными документами считаются чеки, векселя и депозитные сертификаты. 
Все прочие договоры считаются неформальными, или простыми. В их число входят и подлежащие заключению в письменной форме под страхом невозможности добиться судебного принуждения к их исполнению, например соглашение о продаже недвижимости или соглашение о поручительстве. Считается, что простые договоры могут быть совершены в письменной форме, устно, либо их заключение может вытекать из действий или поведения сторон. Однако предприниматели, заключающие договоры, имеющие важное экономическое значение, избегают устной формы, которая хотя и позволяет рассчитывать на судебное принуждение к исполнению, не исключает споров относительно их содержания. 
Еще одним классификационным критерием договоров в странах common law выступает стадия их исполнения. В соответствии с таким критерием их принято делить на исполняемые и исполненные (exеcutory and executed contracts). Если договор предусматривает исполнение стороной некоторых обязанностей в течение известного срока, то до истечения оговоренного срока такой договор признается executory contract, т.е. договором с длящимся исполнением. Исполненным, как явствует из самого наименования, признается договор, созданные которым обязанности полностью исполнены его сторонами. 
Правовая доктрина Англии и США различает также квазидоговоры, каковые считаются имеющими место, если права и обязанности созданы для лица действием норм права при отсутствии породившего договор соглашения. Такие договоры именуются иногда "договорами, подразумеваемыми правом" (contracts implied in law). Их правовое признание обусловлено стремлением не допустить отрицания возникших между лицами, несмотря на отсутствие соглашения, прав и обязанностей для тех случаев, когда отсутствие такого признания вызовет неосновательное обогащение одного лица за счет другого (unjust enrichment).

18) Договор купли-продажи.  Договор имущественного найма

К наиболее распространенным договорам, опосредствующим товарно-денежные отношения на национальных рынках стран  и в международном экономическом  обороте, относится договор купли-продажи.

По договору купли-продажи  одна сторона (продавец) обязуется передать проданную вещь и перенести на нее право собственности на другую сторону (покупателя), а покупатель обязуется принять купленную  вещь и уплатить покупную цену.

По праву всех стран  договор рассматривается как  двусторонний, возмездный, консенсуальный.

Во всех системах права  содержится весьма подробное регулирование  отношений по купле-продаже нормами  гражданских кодексов (Франция - ст. 1582-1694 ФГК;  ФРГ - § 433-514 ГГУ;  США -  
ст. 2-101 - 2-725 разд. 2 «Продажа» ЕТК; Швейцария - специальный раздел Обязательственного закона). В ряде стран романо-германской системы права имеются нормы о купле-продаже в торговых кодексах. В некоторых странах изданы специальные законодательные акты по купле-продаже товаров, в частности, в Англии «Закон о продаже товаров 1979 года».

Подробно урегулированы  эти отношения в Венской конвенции  о купле-продаже 1988 года. В соответствии со ст. 1 конвенции ее положения применяются  к договорам купли-продажи между  сторонами, предприятия которых  находятся в разных государствах: 1) когда договор заключается между  контрагентами, находящимися в государствах-участниках конвенции; 2) когда к отношениям сторон договора применимо, согласно нормам международного частного права (коллизионным нормам), право государства - участника  конвенции.

Важными источниками регулирования  отношений являются также национальные торговые обычаи. Особая роль принадлежит  обычаям, известным как «базисные  условия поставки». Сложившиеся  в многолетней торговой практике, они признаны в каждой из стран  судами и арбитражами, и лишь только в США (из изучаемых стран) санкционированы  законом

Под договором имущественного найма понимается договор, по которому одна сторона (наймодатель или арендодатель) обязуется предоставить другой стороне (нанимателю или арендатору) имущество во временное пользование за установленное вознаграждение, которое эта другая сторона обязана уплатить.

Договор во всех изучаемых  странах является двусторонним, возмездным, консенсуальным. Его предметом служит любая непотребляемая вещь - движимая или недвижимая. Договор широко используется в отношениях по использованию земли, торгово-промышленных предприятий, машинно-технического оборудования, зданий и сооружений, средств транспорта и перевозки грузов (контейнеров) и т.д.

В некоторых странах, в  частности ФРГ и Швейцарии, в  зависимости от предмета договора различают  имущественный наем и его разновидность - аренду. К договору аренды относят  только имущественный наем плодоприносящей вещи, при котором на возмездных началах переносится право не только пользования вещью, но и извлечения из нее плодов. При отсутствии специальных предписаний к договору аренды применяются нормы права, регулирующие договор имущественного найма.

В англо-американском праве  в зависимости от характера предмета договора найма различают наем недвижимости и наем движимых вещей. При найме  недвижимости у нанимателя возникает  ограниченное вещное право, тогда как  при найме движимых вещей - лишь обязательственные  права, которые не могут быть противопоставлены  третьим лицам.

Источником регулирования  отношений по найму в странах  романо-германской системы права  являются нормы гражданских кодексов (Франция - ст. 1708-1778, 1800-1831 ФГК; ФРГ - § 535-597 ГГУ; Швейцария - нормы Обязательственного закона и т.д.). В странах англо-американского  права действуют нормы прецедентного  права.

19) Договор подряда. Договор  страхования

Производство включает в  себя в качестве одного из важнейших  элементов проведение различных  по своему содержанию хозяйственных  работ: изготовление или изменение  материальных объектов и оказание различного рода услуг. Эти цели реализуются  в рамках договора-подряда.

Договором-подрядом опосредуется широкий круг хозяйственных работ. Одними из наиболее старых, «классических» сфер подряда являются строительные работы по возведению разного рода строений и сооружений. В современной  практике строительства производственных объектов большое место занимают договоры о строительстве «под ключ», предусматривающие сдачу полностью  готового к эксплуатации объекта.

Договор применяется также  к отношениям по изготовлению изделий  в соответствии с заказом: машин, оборудования, узлов, деталей и прочих, комплектных объектов, транспортных средств и т.д.

Сферой применения подряда  является оказание различного рода технических  услуг в связи с поставками машин и оборудования для промышленных и иных объектов, сооружаемых при  помощи поставщика, - выполнение монтажных  работ, осуществление технического обслуживания и т.д.

В современный период научно-технической  революции все большее значение приобретает подряд на исполнение научно-технических  работ - научно-исследовательских и  проектно-конструкторских, получивших наименование инжиниринг.

Наконец, сферой применения договора становятся именуемые консалтингом консультационные и информационные услуги в сфере научной организации  и управления производством и  торговлей, в частности осуществление инженерного контроля за проведением работ, маркетинговые исследования рынка и т.д.

Договор страхования является двусторонним, возмездным и консенсуальным. Как правило, предложение заключить договор исходит от страхователя; иногда в качестве оферента выступает страховщик (например, при страховании багажа), а страхователь дает свой акцепт путем подписания стандартной формы либо посредством уплаты страховой премии. В страховой сфере развитие «формулярного права» находит свое проявление едва ли не в самой явной форме. Для современного этапа развития общества характерно распространение различного рода типовых (стандартных) проформ, в силу чего договор страхования все в большей степени превращается в «договор присоединения».

Законодательство не устанавливает  специальной формы для договора страхования. Как правило, письменная форма требуется лишь в области  морского страхования (например, ст. 22 английского закона 1906 г.). Тем не менее требования практической целесообразности ввиду сложности доказывания условий договора, если бы он заключался устно, привели к тому, что в подавляющем большинстве случаев договор заключается в письменной форме. Чтобы удостоверить заключение договора, страховщик выдает страхователю полис или иной документ аналогичного свойства (страховой сертификат, квитанцию и т.п.), в котором излагаются основные условия договора. Выдача полиса происходит, как правило, после уплаты страховой премии, и его предъявление необходимо для получения страхового возмещения. Английскому праву известна и такая форма документа, как «ковер-нот», в соответствии с которым страховщик принимает на себя риски в течение определенного времени, необходимого для принятия решения о заключении контракта.

20) Кредитно-расчетные правоотношения  по законодательству зарубежных  стран

Договоры ссуды и займа

Производство расчетов является существенным и обязательным элементом  всех отношений возмездного характера, в результате осуществления которых  кредитор получает денежный эквивалент предоставленной им ценности или  понесенного ущерба. Расчеты могут  производиться путем совершения платежа наличными деньгами либо безналично - путем перечисления причитающихся средств через банки.

Часто в гражданском и  торговом обороте возникает необходимость  предоставления денег в долг. Такие  отношения называются кредитными (от лат. creditum - ссуда, долг). Кредитные отношения оформляются либо специальным договором ссуды или займа, либо путем выдачи векселя. Подобные отношения возникают также при выдаче чека и при совершении банковских операций.

Вексель

В современном торговом обороте  большое распространение получили векселя. Толчком к развитию вексельных отношений послужила практика банкиров-менял  средневековой Италии по переводу денег  из одного места в другое. Купец, отправляясь на ярмарку и не рискуя брать с собой в дорогу наличные деньги, вносил банкиру денежную сумму  в своей валюте и взамен получал  от него письмо, в котором банкир просил своего адресата, тоже банкира, выплатить предъявителю письма определенную, точно указанную сумму в местной  валюте. Так появились три участника вексельных отношений: векселедатель (трассант), плательщик (трассат) и векселедержатель (ремитент), а документ (т.е. письмо одного банкира к другому), оформляющий эти отношения, получил название переводного векселя, или тратты.

Современный переводной вексель  содержит приказ векселедателя другому  лицу - плательщику уплатить векселедержателю или его приказу определенную, обозначенную в векселе сумму  денег в установленный срок или  по предъявлении векселя векселедержателем.

Чек

Правовое регулирование  чекового обращения имеет сходные  черты с регламентацией вексельного  обращения. 19 марта 1931 г. в Женеве были подписаны три Женевские чековые  конвенции: Конвенция, имеющая целью  разрешение некоторых коллизий законов  о чеках; Конвенция о гербовом сборе в отношении чеков; Конвенция  о единообразном чековом законе (ЕЧЗ). Женевские чековые конвенции  подписали Бельгия, Бразилия, Германия, Италия, Польша, Франция, Щвейцария, Япония и ряд других государств.

Если переводной вексель  может быть выставлен практически  на любое лицо и выступает прежде всего в качестве инструмента кредита, то чеки выполняют в основном функцию средства платежа и всегда выставляются только на банк, в котором у чекодателя имеются деньги на счете. Такой счет называется счетом с покрытием. Банк обязан по предъявлении чека выплатить указанную в нем сумму за счет средств, хранящихся на счете клиента. В чековых отношениях, так же как и в отношениях в связи с выдачей переводного векселя, участвуют три лица: чекодатель, банк-плательщик и ремитент (чекодержатель).

Банковские сделки

Функционирование экономики  современного общества невозможно без  четко отлаженной системы мобилизации  денежных доходов и сбережений и  превращения их в капитал. Главным  звеном такой системы являются банки. Предшественником современного банка  с его многогранными функциями  и гигантским денежным оборотом был  средневековый меняла, который принимал вклады от купцов, предоставлял им кредит, осуществлял переводы денежных сумм из одного города в другой и т.д. Позднее  купцами были созданы специальные  организации для осуществления  указанных функций, а также производства безналичных расчетов между своими клиентами, получившие название банков.

В современных государствах рыночной экономики банки представляют собой особый вид предприятия, занимающегося  предпринимательской деятельностью  в специфической сфере ссудного капитала, осуществляя его мобилизацию, движение и распределение. Правовой формой банковского дела является чаще всего форма торгового товарищества, и в частности акционерного общества.

21) Институт несостоятельности  в зарубежных странах

I. Несостоятельностью (банкротством) лица признается его неспособность погасить свои долговые обязательства перед третьими лицами. Французское законодательство о несостоятельности преследует цель сохранения работающих предприятий и рабочих мест и удовлетворение требований кредиторов, т.е. в большей степени ориентировано на интересы должников. При разрешении случаев несостоятельности происходит реализация материально_правовых требований кредиторов путем санации, санирующей ликвидации предприятия или ликвидации имущества должника. Несостоятельными могут быть признаны любые физические и юридические лица, признаваемые коммерсантами, а также юридические лица частного права. Это возможно как в результате соглашения сторон, так и в принудительном порядке. Суды ориентируют стороны на проведение переговоров о досудебном урегулировании проблем в связи с возникшей неплатежеспособностью должника.