Реорганизация и ликвидация юрилических лиц

При альтернативных способах компания не ликвидируется, а передается ответственность за ее текущую деятельность другим физическим или юридическим  лицам. Формальные отношения с компанией  бывшие собственники и руководитель прекращают.

Существуют несколько  способов так называемой «альтернативной  ликвидации».В каждом из этих вариантов есть свои плюсы и минусы. Все нижеперечисленные варианты альтернативной ликвидации полностью правомерны и никоим образом не идут в разрез с действующим законодательством.

3.5 Смена учредителей и руководителя предприятия, перевод компании в другой регион

Процедура быстрая: смена учредителей акционеров компании осуществляется путем продажи долей/акций компании новому владельцу, при этом сама компания продолжает существовать. Сделка купли-продажи долей заверяется нотариально, чем подтверждается дееспособность нового владельца. С момента государственной регистрации изменений в учредительных документах, старые владельцы перестают нести ответственность за текущую деятельность компании.

Данный вид альтернативной ликвидации наиболее подходит для компаний, которые не вели никакой хозяйственной  деятельности. Например, компания была открыта под конкретный проект, финансирование которого не было обеспечено. В результате, компания не ведет никаких хозяйственных  операций, а обязательная сдача нулевой  отчетности предусмотрена налоговым  законодательством.

Такую компанию проще всего  продать. Документально продажа  компании оформляется в виде смены  состава учредителей и смены  руководителя. Закон предусматривает право каждого учредителя акционера продать свою долю акции любому лицу. Продажа компании, как правило, осуществляется через юридическую фирму, которая в данном случае выступает как посредник, который находит покупателя на компанию, посредством средств массовой информации. Как правило, доли акции продаются по номинальной стоимости, т.к. никаких активов, имущество, денежных средств у продаваемой фирмы нет, и она не представляет особую ценность.

В соответствии с российским законодательством генеральный  директор и главный бухгалтер  компании несут ответственность  за текущую деятельность компании, подвергшейся ликвидации. И поэтому  в случае будущих проверок уже  проданной компании несут ответственность  за финансово-хозяйственную деятельность компании за период, когда она еще  принадлежала им. Вся же ответственность  за будущую деятельность компании после  изменений переходит к ее новым  руководителям и учредителям.

Ликвидация путем перевода компании в другой регион очень похожа на продажу компании. Но в отличие  от обычной продажи, перевод в  другой регион более надежный вариант  ликвидации. Объясняется это тем, что помимо смены состава учредителейакционеров и генерального директора, одновременно меняется также и юридический адрес компании. Новый адрес предоставляется собственником с другого региона. В результате чего компания в день регистрации соответствующих изменений снимается с налогового учёта, о чём выдаётся соответствующее уведомление.

Перевод влечет за собой  автоматическое снятие компании с налогового учёта и передачу дела в инспекцию  по новому месту нахождения. Таким  образом, как только снятие с учета  произведено, прежняя налоговая  инспекция лишается права проводить  какие-либо проверки и выставлять штрафные санкции, даже за прежний период деятельности. Существует строгая территориальная  подведомственность, и налоговый  орган имеет право осуществлять контроль только над теми налогоплательщиками, которые стоят у него на налоговом  учёте.

Из всего вышесказанного, я могу констатировать следующее. Перевод компании в другой регион, с одновременной сменой учредителя акционера и руководителя даёт гарантию безопасности в отношениях с налоговым органом.

Такой вариант ликвидации рекомендуется применять в случае, если по компании недобросовестно велась бухгалтерская и налоговая отчетность, искусственно занижалась налогооблагаемая база, в связи с чем суммы налогов, уплаченных в бюджет не отражали полноты налогообложения.

3.6 Банкротство предприятия

Если у компании есть задолженность  перед бюджетом или другими кредиторами, но нет возможности ее погасить, то банкротство должника единственный способ ликвидировать предприятие, списать его долги и избежать ответственности учредителям и  руководителю.

Компания признается банкротом, когда она «неспособна удовлетворить  требования кредиторов по денежным обязательствам и исполнить обязанность по уплате обязательных платежей». Так гласит ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Т.е., если предприятие имеет крупные  долги, кредиты и не приносит прибыли, то процедуры банкротства не избежать.

По уровню рисков наступления  ответственности этот способ предпочтительнее предыдущих способов, так как только при проведении процедуры банкротства  есть возможность «очистить» предприятие  от сомнительных долгов, получить судебную защиту от кредиторов и ликвидировать  предприятие с долгами законным способом.

В то же время, существуют риски  административной, уголовной или  субсидиарной ответственности за преднамеренное банкротство. Причем, уголовная ответственность, установленная ст. 196 УК РФ  применяется в случае, если эти действия (бездействие) причинили крупный ущерб.

Также, если будет установлена  вина учредителей или руководителя, в действиях или бездействии, которые привели к неплатежеспособности, на них может быть возложена субсидиарная (дополнительная) ответственность по обязательствам предприятия-банкрота. Инициировать субсидиарную ответственность  может арбитражный управляющий, а также лица, участвующие в  деле о банкротстве. Подать такой  иск заинтересованные лица могут  и по окончании процедуры банкротства, на основании п.3 ст. 56 ГК РФ.

Только после положительного заключения в результате проведенного анализа, можно рассматривать процедуру  банкротства как наиболее надежную.

4 Вопросы имущественной ответственности

При ликвидации предприятий  возникает имущественная ответственность:

• самого предприятия;
• учредителей (участников) или собственника;
• должностных лиц предприятия;
• ликвидационной комиссии;
• кредиторов предприятия.

Ответственность предприятия

В соответствии с п. 1 ст. 56 ГК РФ юридические лица, за исключением  финансируемых собственником учреждений, отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом. Вместе с тем в Гражданском кодексе  предусмотрены определенные исключения из этого общего правила. Так, Российская Федерация несет субсидиарную ответственность  по обязательствам унитарного предприятия, основанного на праве оперативного управления (федеральное казенное предприятие). Возможность привлечения к субсидиарной ответственности по обязательствам предприятий впервые закреплена в п. 5 ст. 115 ГК РФ (для учреждений аналогичное правило содержится в ст. 120 ГК РФ). Однако практически субсидиарная ответственность может наступить только в случае банкротства казенного предприятия, так как выяснить реальную достаточность или недостаточность имущества для удовлетворения требований кредиторов можно только в результате его распродажи.

К федеральным казенным предприятиям относятся предприятия, в существовании  которых государство наиболее заинтересовано (военно-промышленный комплекс и т.п.), поэтому вряд ли можно предположить, что эти предприятия будут признаваться банкротами.

Неплатежеспособность казенных предприятий в основном связана  с невыполнением в полном объеме обязательств бюджета. Поэтому балансы  многих неплатежеспособных предприятий содержат положительную разницу дебиторской и кредиторской задолженности. Кроме того, с момента начала процедуры банкротства прекращается начисление процентов и пени на все виды задолженности. К моменту, когда у кредитора возникает право требовать привлечения Российской Федерации к субсидиарной ответственности, сумма полученного возмещения будет значительно уменьшена за счет непрекращающейся инфляции.

В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества (товарищества) последнее несет субсидиарную ответственность  по его долгам (п. 2 ст. 105 ГК РФ). Кроме  того, участники (акционеры) дочернего  общества вправе требовать возмещения основным обществом убытков, причиненных  по его вине дочернему. Трудности с привлечением основного общества к субсидиарной ответственности будут возникать в связи с неконкретностью определения в законодательстве понятия "дочернее общество". В соответствии с п. 1 ст. 105 ГК РФ "хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения,

принимаемые таким обществом". На кредитора, таким образом, возлагается обязанность доказывания, что общество является дочерним. Из-за нечеткости формулировок общество может быть признано дочерним и в том случае, когда по формальным признакам его нельзя отнести даже к зависимому обществу (ст. 106 ГК РФ). Представляется, что определение дочернего общества, содержащееся в Положении об акционерных обществах, более приемлемо. Ответственность предприятия в ходе реорганизации, за исключением права кредитора требовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, не имеет отличий от имущественной ответственности, возникающей в ходе обычной деятельности предприятия.

Предприятие, находящееся  в процессе ликвидации, может быть привлечено к ответственности за нарушение экологического, санитарного, противопожарного и иного законодательства.

Ответственность учредителей (участников) или собственника

По общему правилу учредитель (участник) юридического лица или собственник  его имущества не отвечают по обязательствам юридического лица, а юридическое  лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника, за исключением  случаев, предусмотренных Гражданским  кодексом либо учредительными документами юридического лица.

ГК РФ устанавливает различные  принципы ответственности участников (учредителей) предприятий в зависимости  от организационно-правовой формы предприятия.

Участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность  своим имуществом по обязательствам товарищества.

Участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками  в течение двух лет со дня утверждения  отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из него. Соглашение участников товарищества об ограничении или устранении ответственности ничтожно (ст. 75 ГК РФ). Правовой режим ответственности участников полного товарищества является наиболее жестким, и в условиях отмены ранее существовавших для этой организационно-правовой формы налоговых льгот

можно предположить, что  полное товарищество станет наиболее редко встречающейся организационно-правовой формой.

Правовое положение полного  товарища в товариществе на вере аналогично положению участников полного товарищества. Вкладчики товарищества на вере несут  ответственность по обязательствам товарищества в пределах сумм внесенных  ими вкладов (ст. 82-86 ГК РФ).

Участники общества с ограниченной ответственностью и акционерного общества (как закрытого, так и открытого  типа) несут ответственность в

пределах стоимости внесенных ими вкладов (акций). Участники (акционеры), не полностью оплатившие свой вклад, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников. Члены производственного кооператива несут субсидиарную ответственность по обязательствам кооператива в размерах и в порядке, предусмотренных законом о производственных кооперативах и уставом кооператива. Учредительные документы предприятий, созданных в той или иной организационно-правовой форме, могут предусматривать и иные основания для привлечения участников (учредителей) к ответственности по обязательствам предприятия.

В дополнение к перечисленным  в Законе РФ "О несостоятельности (банкротстве) предприятий" основаниям привлечения собственника предприятия-должника к ответственности Гражданский  кодекс устанавливает, что в случае, если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственником имущества  юридического лица или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность  определять его действия, на таких  лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность (п. 3 ст. 56 ГК РФ). Введение этой нормы значительно расширило возможности привлечения учредителей к материальной ответственности в случае совершения ими неправомерных действий.

Ответственность должностных лиц предприятия

 Должностное лицо предприятия, являющееся акционером, обладает абсолютно теми же правами и обязанностями акционера, как и любой другой работник предприятия-акционер или внешний акционер. Равенство прав и обязанностей акционеров и недопустимость их ограничения закреплены в действующем законодательстве. Рассматривая вопросы ответственности должностных лиц предприятий, следует различать гражданско-правовую ответственность и ответственность, предусмотренную другими отраслями права (трудовым, административным, уголовным).

В настоящее время гражданско-правовая ответственность должностных лиц  не предусмотрена. За неправомерные действия, причинившие ущерб предприятию или другим участникам хозяйственного оборота (в том числе и в ходе ликвидации), должностное лицо может быть привлечено к ответственности на основании контракта (трудовое право) или в результате нарушения норм законодательства (административная или уголовная ответственность). Вместе с тем должностные лица своими действиями способны оказывать значительное влияние на результаты хозяйственной деятельности. Представляется, что включение правового статуса должностных лиц, их ответственности в сферу гражданско-правового регулирования послужило бы дополнительной гарантией для всех субъектов хозяйственной деятельности. Федеральные распорядительные органы должны иметь право налагать гражданско-правовые санкции не только на учреждения, но и на директоров, должностных лиц, нарушающих распоряжения или законы.