Понятие и особенности договорного права в английском и континентальном праве (на примере Англии и Франции)

Перемена кредитора в  обязательстве основана на праве  справедливости, поскольку нормы общего права не признавали возможности передачи права требования (цессии), кроме случаев перехода оборотных документов. Сейчас цессия признается и судами и законом (например, статьи 9-102, 9-106 Закона о собственности 1925 года). Цессия может быть возмездной или безвозмездной. Согласия должника на передачу права требования третьему лицу не требуется. В этом случае цессия считается состоявшейся для участвующих в ней лиц в момент заключения договора о ней, а для должника – с момента уведомления его об этом.

Замена должника в обязательстве  производится по гражданскому праву  Англии с помощью особого института – так называемого поглощения, которое является одним из способов прекращения договора в силу действия норм права. Поглощение имеет место, если вместо одного правового обеспечения, обладающего меньшей силой, принимается правовое обеспечение с большей силой, поглощающее и погашающее первое (замена формы простого договора на форму договора за печатью).

Прекращение договорного  обязательства происходит:

• путем его надлежащего исполнения;
• по соглашению сторон (путем освобождения от обязательства, заменой исполнения, расторжением договора, отказом от прав, зачета140);
• вследствие его тщетности;
• в силу действия норм права (поглощением, прекращением договора по решению суда, изменением или аннулированием документа, банкротством);
• вследствие нарушения договора.

Критерием надлежащего исполнения договорного обязательства является соответствие исполнения условиям самого договора (точное и четкое исполнение). В случае спора между сторонами для установления этого соответствия суд производит толкование условий договора, в том числе и восполняя пробелы в его содержании.

Наиболее значимым представляется разделение всех условий договора на прямо выраженные (существенные и  простые) и подразумеваемые. Нарушение  простого условия договора дает право потерпевшей стороне потребовать возмещения убытков, а нарушение существенного условия – также и право отказаться от исполнения договора.

Существенными являются условия, определяющие предмет соглашения, главные права и обязанности сторон. Они могут быть установлены законом, признаваемы таковыми судебной практикой или непосредственно сторонами договора.

Простыми являются условия, которые связаны с предметом  соглашения, но которые имеют по своей сути или в результате договоренности сторон второстепенный характер для главной цели этого соглашения.

Подразумеваемыми считаются  прямо не выраженные сторонами, но, тем не менее, подлежащие применению условия договора.

Исполнение обязательств обеспечивается в основном поручительством  и задатком.

Неустойка в английском праве  не имеет единого понятия, в отличие  от права стран континентальной  Европы, и не очень распространена. В качестве такого средства правовой защиты различаются заранее исчисленные убытки, которые по общему праву подлежат возмещению в качестве компенсации, и штраф, который понимается как наказание, а потому не может быть взыскан. Однако лишь суд определяет, что будет считаться заранее исчисленными убытками, а что штрафом, независимо от того, как сами стороны назвали сумму, подлежащую уплате при нарушении договора.

Основные положения о  поручительстве выработаны в Англии судебной практикой. В соответствии с договором поручительства, заключаемым в письменной форме, одно лицо (поручитель) берет на себя ответственность за исполнение обязательства другим лицом (так называемым основным должником) перед его кредитором по основному договорному обязательству. Это акцессорное обязательство находит применение в денежных обязательствах и призвано обеспечивать платежеспособность должника. По английскому праву поручительство предполагается солидарным, поэтому кредитор вправе без особого предупреждения о неисправности основного должника и без предъявления к последнему требований, предъявить требования к поручителю. Иной порядок должен быть оговорен сторонами при заключении договора.

Задатком является денежная сумма, переданная в процессе достижения соглашения, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения. Задаток подлежит возвращению получившей его стороной при неисполнении договора. Задаток по английскому праву не расценивается в качестве отступного и потому потерпевшая сторона вправе потребовать взыскания не покрытых его суммой убытков.

Неисполнение или ненадлежащее исполнение договора влечет наступление  неблагоприятных последствий для  стороны - нарушителя. Такими последствиями могут быть принуждение к исполнению в натуре (к реализации цели договора) или возложение обязанности уплатить определенную денежную компенсацию (применение мер ответственности). По английскому праву кредитор вправе претендовать на возмещение в форме компенсации причиненных ему убытков.

Условия, исключающие или  ограничивающие ответственность, могут  быть согласованы сторонами в самом договоре.

Общее право Англии также  исходит из того, что лицо, подписывающее  договор, связано с его условиями, даже если не понимает юридических терминов. Этот принцип зачастую используется в договорах присоединения (содержащих единообразный набор напечатанных условий), не предполагающих согласования сторонами договорных условий. Судебная практика выработала доктрину основного нарушения договора, позволяющую ограничивать включение в такие договоры условий, исключающих ответственность. Свое подтверждение эта концепция нашла и в некоторых законах (например, в Законе о несправедливых условиях сделок 1977 года).

 

 

 

 

 

 

    

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Заключение.

На основании проделанной  работы, можно сделать следующие  выводы:

1. Для унификации европейского договорного права были предприняты попытки создание единого документа. Этот документ носит название «Принципы европейского договорного права». Несмотря на то, что задача разработки «Принципов европейского договорного права» считалась практически невозможной, Принципы все-таки были созданы и введены в действие. И когда Комиссия провела анализ сферы применения первой части Принципов в отношении наиболее важных коммерческих договоров о предоставлении товаров и услуг различного вида и о переходе прав (лицензионные соглашения и т.д.), то выяснилось, что, несмотря на то, что Принципы не могут обеспечить подходящего решения абсолютно всех вопросов, поднимаемых каждым специфическим договором, но они применимы к преобладающему большинству таких спорных вопросов²³.
2. На начальных этапах создания проекта «Принципов европейского договорного права»  его разработчики не беспокоились о возможности достижения положительного результата унификации. Они предполагали, что Принципы не предназначены для создания единообразного права.
3. Понятие договора в континентальном праве четко определено. В законодательстве Франции данное определение закреплено в статье 1101 ФГК. Совершенно противоположная ситуация складывается в системе английского права. В связи с тем, что договорное право Англии основано на судебной практике, четкого понятия договора в законодательстве Англии не предусмотрено. Соответственно, исходя из истории континентального права и английского права, различаются и классификации видов договоров.
4. Соответственно, как в континентальном праве, так и в английском праве существует ряд особенностей договорного права. Эти особенности в большей степени связаны с историческими предпосылками возникновения континентального и английского права.

Список использованной литературы.

1. Ансон В.Р. Договорное право (Основы договорного права) Великой Британии.// Москва "Международная книга" 1947 год.
2. Васильев Е.А., Комаров А.С. Гражданское и торговое право зарубежных государств.// Т. I, М., 2008 год.
3. Зенин И.А. Гражданское и торговое право зарубежных стран. //М., 2004 год.
4. Морандьер Л.Ж. Гражданское право Франции.//М., 1958 год.
5. Пятин С.Ю. Гражданское и торговое право зарубежных стран.// М., Дашков и КО, 2008 год.
6. Сироткина О.В. Принципы европейского договорного права: история создания, статус и основные положения // Сборник научных трудов. Серия "Право", выпуск № 1 (5). - СевКавГТУ, Ставрополь, 2003 год.
7. Халфина Р.О. Договор в английском гражданском праве. //М., 1959 год.
8. Цвайгерт К., Кету Х. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права.//Том 1 . Пер. с нем. – М.: Междунар. отношения, 1998 год.
9. Берн Дж. Питер. Хозяйственное и торговое право: Основные принципы //Материалы о расцвете экономики. 1995. № 6.
10. Федосеева Г.Ю Международное частное право.//Учебник. – М.: Остожье, 1999 год.
11. Петрова Е.А. Проблема дифференциации английского и американского права // Актуальные проблемы государства и права: Материалы Всерос. науч. теоретич. семинара /Отв. ред. Е.Л. Поцелуев. Иваново, 2004 года.
12. Зорин Н.А. Встречное удовлетворение в английском договорном праве.// Законодательство и экономика, 2007 год.
13. Petar Sarevi. Unification and «Soft Law» //Conflicts et harmonisation. Melanges Von Overbeek, Fribourg, 1991.
14. Caruso Cf. Daniela. The Missing View of the Cathedral: The Private Law Paradigm of European Legal Integration // European Law Journal, 1997, N3
15. Lando O., Beale H. Principles of European Contract Law , Part I and II. - The Hagne,1999.
16. Lando Ole. Some Features of the Law of Contract in the Third Millenium, 40 Scandinavian Studies In Law , 2001.
17.    Resolution of 6 may 1994 (of European Parliament) on the Harmonisation of Certain Sector of the Private Law of the Member States // Official Journal. C205 /518/6. May.1994.

 

 

¹ Зенин И.А. Гражданское и торговое право зарубежных стран. М., 2004. С. 58.

² Lando O., Beale H.(eds) Principles of European Contract Law , Part 1, Dordrecht 1995. – P. 265.

³ Resolution of 6 may 1994 (of European Parliament) on the Harmonisation of Certain Sector of the Private Law of the Member States // Official Journal. C205 /518/6. May.1994.

⁴ Lando O., Beale H.(eds) Principles of European Contract Law , Part 1: Performance. Non – performance and Remedies, Dordrecht, 1995.

⁵ Lando O., Beale H. Principles of European Contract Law , Part I and II. - The Hagne,1999.

⁶ Introduction to the Principles of European Contract Law prepared by The commission on European Contract Law// http:/www.cbs.dk/departments/Law /staff/ol/commission_on_ecl/survey_pecl.htm. P.2.

⁷ Lando Ole. Some Features of the Law of Contract in the Third Millenium, 40 Scandinavian Studies In Law , 2001. –P.14.

⁸ Petar Sarevi. Unification and “Soft Law “//Conflicts et harmonisation. Melanges Von Overbeek, Fribourg, 1991. –P.91.

⁹ Сироткина О.В. Принципы европейского договорного права: история создания, статус и основные положения // Сборник научных трудов. Серия "Право", выпуск № 1 (5). - СевКавГТУ, Ставрополь, 2003.

¹⁰ Petar Sarevi. Unification and “Soft Law “//Conflicts et harmonisation. Melanges Von Overbeek, Fribourg, 1991. –P.91.

¹¹ Цвайгерт К., Кету Х. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права. В 2-х томах. Том 1 . Пер. с нем. – М.: Междунар. отношения, 1998. – С.252.

¹² В буквальном переводе с латинского языка lex mercatoria означает «торговое право». Однако приверженцами данной теории это словосочетание используется без перевода и в нетрадиционном значении. (Федосеева Г.Ю Международное частное право: Учебник. – М.: Остожье, 1999. – С.134).

¹³ Берн Дж. Питер. Хозяйственное и торговое право: Основные принципы //Материалы о расцвете экономики. 1995. № 6. – С. 1.

¹⁴ Caruso Cf. Daniela. The Missing View of the Cathedral: The Private Law Paradigm of European Legal Integration // European Law Journal, 1997, N3. – P.12.

¹⁵ Сироткина О.В. Принципы европейского договорного права: история создания, статус и основные положения // Сборник научных трудов. Серия "Право", выпуск № 1 (5). - СевКавГТУ, Ставрополь, 2003.

¹⁶ Халфина Р.О. Договор в английском гражданском праве. Издательство Академии наук СССР, М., 1959, С.93

¹⁷«Blackstone's Commentaries on the Law», p. 394—395.

¹⁸ Васильев Е.А., Комаров А.С. Гражданское и торговое право зарубежных государств. Т. I, М., 2008 г., С 512

¹⁹ Пятин С.Ю. Гражданское и торговое право зарубежных стран. М., Дашков и КО, 2008 г.

²⁰ Пятин С.Ю. Гражданское и торговое право зарубежных стран. М., Дашков и КО, 2008 г.

²¹ Халфина Р.О. Договор в английском гражданском праве. М., 1959. С. 139.

²² Furmston M.P. Op. cit. P. 96.

²³ Lando Ole. Some Features of the Law of Contract in the Third Millenium, 40 Scandinavian Studies In Law , 2001. –P.14.