Понятие и особенности договорного права в английском и континентальном праве (на примере Англии и Франции)

      Порядок заключения договора детально в ФГК не урегулирован. Существует общая принципиальная формулировка ст. 1134, относящаяся к заключению, исполнению, изменению договоров и ответственности за их нарушение. Из анализа положений ФГК можно сделать вывод, что договор заключается в результате взаимного согласия сторон, выражаемого в совпадении их встречных волеизъявлений.

      Волеизъявление - внешнее выражение лицом своей воли действовать определенным образом для достижения правового результата. Договор может быть заключен в результате переговоров сторон, путем обмена письмами, телеграммами, телефаксами, а также в виде совершения действий, явно свидетельствующих о взаимном согласии сторон на вступление в договорные отношения друг с другом.

Форма договора, как правило, свободно избирается сторонами. В некоторых случаях требуется соблюдение простой письменной формы (договоры на сумму свыше 800 евро), нотариального заверения (например, при купле-продаже земельного участка или договоре дарения). Несоблюдение нотариальной формы договора влечет его недействительность. Несоблюдение простой письменной формы лишает стороны права ссылаться на свидетельские показания в доказательство существования договора.

     При множественности  лиц, участвующих в обязательстве, оно распадается на столько требований, сколько в обязательстве участвует кредиторов, и на столько долгов, сколько в обязательстве участвует должников (сопряженные или долевые обязательства), либо исключает разделение требований или долгов на доли (солидарные обязательства). В долевых обязательствах каждый из кредиторов может потребовать только определенную долю исполнения, а каждый должник обязуется отвечать только за определенную долю исполнения (статья 1220 ФГК). При солидарности кредиторов каждый из них вправе требовать исполнения всего обязательства от должника, а при солидарности должников любой из них обязан по требованию кредитора уплатить долг полностью (статья 1200 ФГК)¹⁹.

В соответствии со статьями 1689-1696 ФГК кредитор (цедент) передает свое право требования, право иска к должнику третьему лицу (цессионарию) по договору об уступке права требования (цессии). Цессия может быть возмездной или безвозмездной и должна быть произведена в той же форме, что и основная сделка посредством передачи документа (статья 1689 ФГК). Согласия должника на это не требуется. Цессия считается состоявшейся с момента заключения соглашения между цедентом и цессионарием, а для третьих лиц – с момента уведомления должника о состоявшейся цессии (статья 1690 ФГК). К цеденту переходят также и дополнительные права, обеспечивающие право требования (статья 1692 ФГК). Цедент отвечает перед цессионарием за действительность, а не за осуществимость переданного права требования (статья 1693 и 1695 ФГК).

Замена должника в обязательстве  производится по гражданскому праву  Франции с помощью делегации, представляющей собой освобождение прежнего должника от обязательства, которое прекращается. При полной делегации (при заявлении кредитора об освобождении должника от обязательства) вместо прежнего обязательства возникает не связанное с ним новое, а при неполной делегации (при отсутствии вышеназванного заявления кредитора) прежний должник остается обязанным до момента полной оплаты. Новый должник не вправе противопоставить кредитору возражения прежнего должника, что отличает данный институт от перевода долга.

Прекращение обязательства  происходит путем его надлежащего  исполнения, с помощью зачета, новации, добровольным отказом кредитора  от своих прав, ничтожностью обязательства, уничтожением вещи (статьи 1234, 1271-1281, 1289 ФГК).

Исполнение договорного  обязательства представляет собой  реализацию его содержания. Цель обязательства  достигается его надлежащим исполнением, которое прекращает само обязательство. Критерием надлежащего исполнения договорного обязательства является соответствие исполнения условиям самого договора. В случае спора между сторонами для установления данного соответствия суд производит толкование условий договора (статьи 1135, 1156-1164 ФГК). Согласно статье 1156 ФГК целью толкования договора является установление истинной воли (намерений) лица, не останавливаясь на буквальном смысле словесного выражения условий договора.

Исполнение обязательства  может быть произведено любым  лицом, за исключением договорных обязательств, в которых значение имеет личность должника (к примеру, оказание юридических услуг определенным лицом). Исполнение обязательства должно быть произведено надлежащему лицу – лично кредитору или уполномоченному им лицу. В случае исполнения договорного обязательства ненадлежащему лицу, но при последующем одобрении кредитором, исполнения также признается надлежащим (статья 1240 ФГК)²⁰.

Для того чтобы признать исполнение договора надлежащим, имеют значение срок исполнения и место исполнения. Договор должен быть исполнен в срок, согласованный сторонами, и в определенном месте. При отсутствии в договоре указания места исполнения предполагается, что надлежащим будет исполнение по месту жительства должника. При отсутствии в договоре указания о сроке исполнения, он определяется на основании указаний закона или в соответствии с обычаем. Просрочкой является нарушение должником установленного договором срока исполнения при наличии особого напоминания о такой просрочке кредитором (статья 1139 ФГК). Не требуется специально напоминать об истечении срока для исполнения договора, если стороны оговорили это (статья 1139 ФГК) или характер договорного обязательства предполагал его выполнение к определенному сроку. Досрочное исполнение допускается в зависимости от того, в чьих интересах установлен срок исполнения: если срок установлен в интересах должника, то согласия кредитора на досрочное исполнение не требуется.

Исполнение договорного  обязательства по частям не допускается, в том числе и при делимости его предмета. При исполнении договора должны быть соблюдены установленные в нем требования о качестве, количестве, способе исполнения, а также иные условия.

Исполнение обязательств обеспечивается неустойкой, поручительством, а также задатком.

Неустойка является наиболее распространенным способом обеспечения обязательств и представляет собой денежную сумму, которую должник обещает уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств, в том числе и в случае просрочки исполнения (статья 1226 ФГК). Главным назначением неустойки является освобождение кредитора от обязанности доказывать размер убытков, причиненных ему нарушением договорного обязательства. Неустойка является возмещением за убытки, которые кредитор терпит вследствие неисполнения главного обязательства (статья 1229 ФГК). И если сторона - нарушитель обязательства должна уплатить другой стороне определенную сумму в качестве компенсации убытков, требовать уплаты неустойки уже нельзя (ст. 1152 ФГК). Судья может по своему усмотрению изменить сумму неустойки, если посчитает ее слишком высокой или недостаточно высокой (статья 1152 ФГК).

Договор поручительства регулируется статьями 2011-2043 ФГК. В соответствии с ним одно лицо (поручитель) берет на себя ответственность за исполнение обязательства другим лицом (так называемым основным должником) перед его кредитором по основному договорному обязательству. Как правило, поручительство находит применение в денежных обязательствах и призвано обеспечивать платежеспособность должника. Поручительство – акцессорное обязательство и обязанности по нему являются дополнительными по отношению к обязанности основного должника. Поручительство может распространяться на весь долг или его часть и полностью зависит от судьбы основного обязательства, а также различают простое и солидарное поручительство. Если имеет место простое поручительство, кредитор обязан вначале обратиться с требованием к основному должнику, а затем к поручителю. Когда в договоре специально оговорено, что поручительство является солидарным, кредитор вправе по своему выбору требовать исполнения от поручителя или основного должника без соблюдения очередности. При исполнении поручителем обязательства он занимает место кредитора и уже сам вправе требовать от должника исполнения.

Задатком является денежная сумма, переданная в процессе достижения соглашения, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения. Если за неисполнение обязательства отвечает сторона, давшая задаток, она теряет его. При неисполнении обязательства стороной, получившей задаток, она обязана его вернуть в двойном размере. Задаток в гражданском праве Франции расценивается в качестве отступного и потому сторона, потерявшая его или уплатившая его в двойном размере, вправе отказаться от договора.

Неисполнение или ненадлежащее исполнение договора влечет наступление  неблагоприятных последствий для  стороны - нарушителя. Такими последствиями могут быть принуждение к исполнению в натуре (реализации цели договора) или возложение обязанности уплатить определенную денежную компенсацию (применение мер ответственности).

Что касается английского  законодательства, то для заключения договора также необходимы три основных элемента: оферта (соглашение сторон, выразившееся в предложении) и акцепт (принятие данного предложения); намерение сторон породить правовые последствия; встречное удовлетворение или наличие определенной формы.

Английское право, как  и право ряда других буржуазных стран, устанавливает, что предложение  может быть направлено не только к  определенному лицу, но и к публике (публичная оферта). Доктрина делит  предложения, обращенные к публике  на две категории: оферта, обращенная к широкой публике, может быть принята только одним лицом, чаще всего это обещание вознаграждения за сообщение информации о пропавшем человеке или потерянной вещи, о месте и дате смерти определенного лица; оферта может быть принята рядом лиц.

В соответствие с основными  принципами английского договорного  права, оферта становится действительной с момента с момента получения  ее адресатом. Однако в любой момент до ее акцепта она может быть отозвана оферентом, даже в том случае, если он заявил о своем намерении быть связанным офертой в течение  установленного им срока. Существует также доктрина, в соответствие с которой всякое обязательство может быть принудительно исполнено, если оно оформлено в виде акта «за печатью», либо адресатом оферты было предоставлено встречное удовлетворение.

В Англии нормы, касающиеся акцепта, формировались на основании  судебной практики. Об акцепте должно быть сообщено оференту, если в оферте нет прямо выраженного или подразумеваемого условия об ином. Оферта признается акцептованной, если адресат оферты совершает действие, указанное оферентом как достаточное для акцепта. Если же из смысла оферты следует, что сообщение об акцепте будет послано по почте, то признается достаточным одного только  отправления письма с акцептом по почте. При этом не имеет значение то обстоятельство, которое свидетельствовало о фактическом получении письма акцептом. Риск задержки или потери письма несет оферент. Договор считается заключенным в момент сдачи письма на почту. Эта система отправления получила название теории почтового ящика (mail-box theory).

Существенным элементом  договора, как это почти единогласно признается английской правовой доктриной и практикой, является намерение сторон породить правовые последствия. Намерение сторон не связывать с заключенным между ними соглашением правовых последствий, исключает квалификацию такого соглашения как договора. При этом совершенно игнорируется то обстоятельство, что по своему материальному содержанию это соглашение может подпадать под понятие договора.

Третий существенный элемент договора по английскому гражданскому праву — встречное удовлетворение (consideration). Как справедливо заметила Р.О. Халфина, отсутствие встречного удовлетворения означает, что договор не был заключен и стороны могут вести себя так, как если бы этот договор не существовал²¹. Встречное удовлетворение требуется только лишь для неформальных договоров; применительно к формальным договорам его наличие или отсутствие юридически безразлично. Так, по мнению лорда Элленборо, высказанному им в 1803 г. в решении по делу «Bunn v. Guy»,  «встречное удовлетворение в виде убытка или неудобства, понесенного одной стороной по просьбе другой, является с точки зрения права таким же надлежащим встречным удовлетворением за обещание этой другой стороны, как и встречное удовлетворение в виде выгоды или удобства для нее самой»²². Таким образом, встречное удовлетворение представляет собой выгоду для должника или ущерб для кредитора. 

Встречное удовлетворение должно быть реальным, иметь самостоятельную  ценность, а не проистекать из других обязательств должника. Оно должно исходить от кредитора, а не от третьих  лиц. Встречное удовлетворение не должно являться предшествующим, то есть существовавшим (или исполненным) ранее в силу иных обязательств сторон. Стороны  сами признают ценность встречного удовлетворения, независимо от явной неэквивалентности  их встречных обязательств, что соответствует принципу свободы договора.

Также существенными условиями  для действительности договора являются:

• отсутствие пороков воли у сторон;
• правомерность его содержания;
• наличие у сторон соответствующей правовой способности (активной и пассивной).

Договор будет действительным при отсутствии так называемых пороков  воли, лишающих волеизъявление сторон юридической силы: заблуждения, обмана, угрозы, насилия или недолжного влияния. Договор с пороками воли является оспоримым.

Форма договора, как правило, свободно избирается сторонами. В отдельных  случаях требуется соблюдение простой  письменной формы (например, договоры на срок свыше года – простые  договоры) или соблюдения особой письменной формы договоров за печатью.

При множественности должников, участвующих в обязательстве, они  могут обязаться совместно, порознь  или солидарно (вместе и порознь  одновременно). Если из договора неясно, какой способ избран, то он устанавливается  судом в зависимости от намерений сторон в договоре. При совместной множественности должников предполагается, что обязательство считается единым в отношении их всех, но каждый отвечает за него в целом. Если установлено, что должники обязались отвечать порознь, то в полном объеме можно требовать исполнения обязательства лишь от одного из них. Остаток неполученного можно взыскать со всех прочих должников. Если должники обязались отвечать солидарно (вместе и порознь), право выбора ответственного принадлежит кредитору. Вынесение решения в отношении такого лица или освобождение его от обязательства прекращает право кредитора требовать исполнения от остальных. Множественность кредиторов может быть совместная (они выступают как единый кредитор) и раздельная (каждый из кредиторов может потребовать, только определенную долю исполнения).