Понятие и особенности договорного права в английском и континентальном праве (на примере Англии и Франции)

МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ  И НАУКИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ФЕДЕРАЛЬНОЕ ГОСУДАРСТВЕННОЕ  БЮДЖЕТНОЕ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ ВЫСШЕГО ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ

«РОССИЙСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ  УНИВЕРСИТЕТ

ИННОВАЦИОННЫХ ТЕХНОЛОГИЙ И ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА»

 

 

КАФЕДРА «ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫЕ ДИСЦИПЛИНЫ»

 

 

 

Допускается к защите:

Преподаватель__________________

«___»___________________2011 г.

 

 

 

 

КУРСОВАЯ РАБОТА

 

по дисциплине: «ГРАЖДАНСКОЕ И ТОРГОВОЕ ПРАВО ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН»

 

на тему

«ПОНЯТИЕ И ОСОБЕННОСТИ  ДОГОВОРНОГО ПРАВА В АНГЛИЙСКОМ И КОНТИНЕНТАЛЬНОМ ПРАВЕ (НА ПРИМЕРЕ  АНГЛИИ И ФРАНЦИИ)»

 

 

 

Выполнила: ЗНОБИЩЕВА Юлия Владимировна

Студент 5 курса группы Ю-51

 

                               

 

Руководитель: ЕРОФЕЕВА Диана Валерьевна

кандидат юридических наук

 

 

 

                                                                   Оценка_____________

                                                                               Преподаватель__________

                                                                                              «___»____________2011 г.

 

 

Москва, 2011

Содержание.

Введение…………………………………………………………………………………..3

Глава 1. «Принципы европейского договорного права»……………………………....5

1.1.История создания «Принципов  европейского договорного права»……………….5

1.2.Понятие и сущность  «Принципов европейского договорного  права»………….…8

Глава 2. Институт договорного права в английском и континентальном праве...…11

2.1.Понятие и виды договоров  в Англии и Франции………………………………….11

2.2.Особенности договорного права в Англии и Франции…………………………...17

Заключение………………………………………………………………………...……30

Список использованной литературы……………………………………………...……31

 

Введение.

В большинстве случаев  участники торгового и гражданского оборота добровольно принимают на себя обязательства. Они договариваются друг с другом что-либо сделать, передать или воздержаться от совершения какого-либо действия.

Таким образом, договор является одним из оснований возникновения  обязательств.

Однако в гражданском и торговом праве зарубежных стран нет единого подхода к понятию института обязательственного права.

Строго говоря, в странах  общего права нет и понятия "обязательственное  право", а есть два самостоятельных института: договорное право (Contract Law) и деликтное право (Law of Torts)¹.

Рассматривая институт договорного  права, следует обратить внимание на понятие и особенности данного  института в английском и континентальном  праве.

Актуальность данной работы обусловлена тем, что институт договорного права выступает одним из важнейших в гражданском и торговом праве зарубежных стран.

Объектом данной работы является анализ понятия и особенностей института договорного права в английском и континентальном праве.

Предметом выступает совокупность общественных отношений, связанных с отдельными вопросами данного института договорного права.

Целью данной работы выступает исследование института договорного права на примере Англии и Франции, а также выявление особенностей данного института.

В рамках достижения указанной  цели, были поставлены следующие задачи:

• рассмотреть Принципы европейского договорного права;
• изучить историю создания Принципов европейского договорного права;
• раскрыть понятие и сущность Принципов европейского договорного права;
• раскрыть понятие и рассмотреть виды договоров в Англии и Франции;
• выявить особенности института договорного права на примере Англии и Франции.

 

 

 

 

 

 

Глава 1. «Принципы европейского договорного  права».

1.1.История создания  «Принципов европейского договорного  права».

Первые работы по подготовке проекта «Принципов европейского договорного  права»  (далее – Принципов) были начаты с 1982 года Комиссией по европейскому договорному праву. Первая подкомиссия под руководством датского профессора Оле Ландо выдвинула следующий довод в пользу разработки Принципов, указав, что таким образом существующие и будущие директивы будут обеспечены правовыми рамками («общим правовым окружением»)². Принципы представляли собой изложение основ общей части договорного права Европейского Союза. Первая часть Принципов, созданная первой подкомиссией, была одобрена посредством резолюции Европарламента от 6 мая 1994 года³ и опубликована в 1995 году⁴. В данной части было указание на исполнение, нарушение договора и средства правовой защиты и состояла она из четырех разделов.

Далее работы были продолжены второй комиссией, которая пересмотрела первую часть Принципов, а также  дополнила ее еще пятью разделами. Данная редакция была опубликована в 1999 году⁵ и содержала принципы, регулирующие заключение договора, действительность, толкование и содержание договоров, полномочия агентов, исполнение договорных обязательств, неисполнение (нарушение) договора, а также средства правовой защиты.

Третья комиссия начала свои работы в 1997 году, а уже в 2002 они  опубликовали результат своей деятельности в виде третьей части (дополнительных глав) «Принципов европейского договорного права». Они включили в себя регламентацию множественности кредиторов и должников, уступки требованиям, перевода долга, зачета требований, исковой давности, недействительности договоров, совершения сделок под условием, начисления процентов. Полная версия третьей части Принципов была опубликована в феврале 2003 года.

Следует отметить, что работа комиссии по разработке «Принципов европейского договорного права» под руководством профессора Оле Ландо (Lando Commission) явилась одним из главных неправительственных проектов по унификации в рамках частного права⁶. Разрабатывая общеевропейские принципы договорного права, академики трудились над этим проектом более 20 лет.

Затем в середине 1999 года начала свою деятельность Рабочая группа по Европейскому Гражданскому Кодексу, которая была ответственна за разработку права, регулирующего отдельные виды договоров (договоры купли-продажи, предоставления услуг, кредитные соглашения и обеспечение кредита, договоры страхования, а также агентские договоры и т.д.); права, регулирующего внедоговорные обязательства (деликты, неосновательное обогащение и право negotiorum gestio и те части института движимой собственности, которые особо связаны с функционированием единого рынка (обеспечение кредита движимой собственностью, переход права собственности на движимые вещи и трастовое право). В настоящее время Рабочая группа представляет собой самую большую и уникальную по своей форме группу европейских экспертов в области частного права, руководителем которой является профессор Кристиан фон Бар из немецкого университета города Оснабрука.

Было предусмотрено, что  общие положения договорного права, которые были установлены в «Принципах европейского договорного права», будут основанием того, что в конце станет Европейским Гражданским Кодексом.

На основании вышеизложенного  можно сделать следующий вывод: несмотря на то, что задача разработки «Принципов европейского договорного  права» считалась практически невозможной, Принципы все-таки были созданы и введены в действие. И когда Комиссия провела анализ сферы применения первой части Принципов в отношении наиболее важных коммерческих договоров о предоставлении товаров и услуг различного вида и о переходе прав (лицензионные соглашения и т.д.), то выяснилось, что, несмотря на то, что Принципы не могут обеспечить подходящего решения абсолютно всех вопросов, поднимаемых каждым специфическим договором, но они применимы к преобладающему большинству таких спорных вопросов⁷.

 

1.2.Понятие и  сущность «Принципов европейского  договорного права».

«Принципы европейского договорного  права» представляют собой частную инициативу, и вследствие этого они не являются ни национальным, ни наднациональным, ни международным правом⁸. Но это не говорит о том, что они не имеют юридической силы.

Статья 1 Принципов указывает, что они предназначены для применения в качестве общих правил договорного права Европейского Союза, и что они применимы в случае, если стороны согласились урегулировать договор «общими принципами права», «lex mercatoria» или подобными нормами, либо не избрали какую-либо систему или правила законодательства для урегулирования их договора⁹.

«Принципы европейского договорного  права» имеют статус «мягкого закона». Термин «мягкий закон» («soft law») является общим понятием для всех видов норм, соблюдение которых не обеспечивается принудительно от имени государства, но они рассматриваются в качестве целей, которые должны быть достигнуты¹⁰. Нормы «Принципов европейского договорного права» ни в одной стране-участнице ЕС не стали действующим правом, а поэтому применяются только как право договора (lex contractus), т.е. в качестве норм, которые по взаимному согласию сторон регулируют существо их отношений в договоре между ними¹¹.

Следует отметить, что основное назначение Принципов – это стать  проектом части будущего Европейского Гражданского кодекса, а также они  могут быть применимы как часть lex mercatoria.

Можно выделить два главных  основания применения lex mercatoria. Первым основанием является воля сторон. Это означает, что стороны могут установить тот или иной обычай, который будет иметь для них обязательное значение, включая его текст в договор (интерполяция). Вторым основанием использования обычая выступает его использование государственным судом или арбитражем в том случае, когда, хотя стороны и не указали на его применение, однако обычай был признан судом или арбитражем в качестве источника регулирования отношений сторон по договору. Так, во многих странах-членах ЕС имеются положения о применении lex mercatoria.

По мнению Сироткиной О.В., lex mercatoria – это теория, обосновывающая наличие специальной автономной системы правового регулирования транснациональных сделок, обособленной от национальных систем права. Сущность данной теории сводится к тому, что международная торговля, прежде всего должна опосредоваться международными договорами и международными торговыми обычаями¹².

Таким образом, «Принципы  европейского договорного права» являются частью системы lex mercatoria, но некоторые европейские ученые утверждают, что «точная сущность Принципов Ландо не совсем понятна»¹³. В преамбуле Принципов их назначение указано достаточно скромно, но согласно мнению большинства европейских ученых Принципы рассматриваются, как правовая система, которая равна по уровню национальному праву.

Сегодня многие ученые считают  Принципы предвестником Европейского Гражданского кодекса, который будет не «мягким законом», а императивным нормативным правовым актом, принятым компетентными институтами Союза¹⁴.

На основании вышеизложенного, можно сделать вывод о том, что на начальных этапах создания проекта «Принципов европейского договорного права» его разработчики не беспокоились о возможности достижения положительного результата унификации. Они предполагали, что Принципы не предназначены для создания единообразного права. В настоящее время точка зрения на данную ситуация изменилась. 28 февраля 1997 года на конференции под названием «По направлению к Европейскому Гражданскому кодексу», заседание было посвящено нахождению возможного правового основания в коммунитарном праве, разрешающего установить императивные нормы частного права. Вопрос заключался в том, как создать императивное право из «мягкого права».

Вследствие этого, современные  попытки создать европейское  частное право могут быть охарактеризованы как авторитарные по своему существу. Европейский Гражданский кодекс представляет собой больше политическую, нежели правовую постановку вопроса¹⁵.

Также следует  отметить, что в настоящее время, несмотря на попытки унификации договорного права, в странах английского и континентального права по-прежнему сохраняются различия, используется свое законодательство. Рассмотрим эти различия более подробно в следующей главе на примере таких стран, как Англия и Франция. 

Глава 2. Институт договорного права в  английском и континентальном праве.

2.1.Понятие и  виды договоров в Англии и  Франции.

В праве стран континентального права и в английском праве  правовая категория «договор» понимается по-разному.

Французское законодательство не содержит общих положений об обязательствах, оно определяет понятие договора и нормы о порядке исполнения договоров. В статье 1101 Французского гражданского кодекса (ФГК) дается наиболее развернутое определение договора: «Договор есть соглашение, посредством которого одно или несколько лиц обязываются в отношении одного или нескольких других лиц дать что-либо, сделать или не делать чего-нибудь».  Однако, не всякое соглашение, не всякое согласие воль, направленное на создание юридических последствий, является договором. Договором признается только соглашение, направленное на возникновение одного или нескольких обязательств.

Согласие воль, имеющее  целью не возникновение, а изменение  или прекращение какого-нибудь права, будет соглашением, но не будет договоров. Следует заметить, что в практике эти два термина часто путают. Но общие правила, которые определяют порядок заключения и действие договоров, применяются к любому соглашению.