Понятие и особенности договорного права в английском и континентальном праве (на примере Англии и Франции)

Английское право в  процессе своего развития разработала  другую концепцию договора, однако провести сравнительно-правовой анализ с понятием договора в континентальном  праве довольно сложно. До настоящего времени договорное право Англии не кодифицировано, а также никак не систематизировано. Все институты договорного права Англии развивались главным образом в процессе судебной практики.

Под договором в английском праве понимается обещание (promise) или ряд обещаний, которые снабжены исковой защитой, то есть обещаний, за нарушение которых законом установлена санкция. Из данного определения можно выделить следующее: лицо, которому что-то было обещано, при неисполнении обещания становится кредитором и имеет право на иск; данное обещание имеет правовой характер для лица, давшего такое обещание, создает юридическую обязанность и делает его должником.

Видов договоров огромное количество. Французский гражданский  кодекс урегулировал некоторые из них, которые являются типичными на протяжении большого количества времени. К ним относятся: продажа, наем, товарищество, поручение, мировая сделка и другие. В настоящее время число различных договоров сильно возросло. ФГК в статьях 1101-1107 закрепил некоторые из этих видов, но данный перечень не является исчерпывающим.

На основании учений Л.Ж. Морандьера, можно выделить следующую  классификацию договоров во Франции:

1. В зависимости от равномерности распределения прав и обязанностей между сторонами выделяют:

• Двусторонние договоры (согласно статье 1102 ФГК «договор является синаллагматическим или двусторонним, если договаривающиеся стороны взаимно обязываются одна перед другой», большинство договоров являются двусторонними).
• Односторонние договоры (согласно статье 1103 ФГК «договор является односторонним, если одно или несколько лиц принимают на себя обязанности перед другим лицом или перед другими лицами без возникновения обязанностей на стороне последних», примером одностороннего договора служат договоры займа, безвозмездного пользования вещью и другие).

2. В зависимости от наличия обмена эквивалентными ценностями выделяют:

• Возмездные договоры (согласно статье 1106 ФГК возмездный договор определяется как «обязывающий каждую из сторон дать или сделать что-либо», это определение неточно, так как оно соответствует двустороннему договору).
• Безвозмездные договоры (иногда их называют благотворительными, они, в свою очередь, делятся на два вида: договоры о безвозмездном перенесении права, в которых одна из сторон принимает на себя обязанность в целях увеличения имущества другой стороны, например, договор дарения; договоры о безвозмездном оказании услуги, по которым права не переходят, например, договор ссуды).

3. Возмездные договоры бывают двух видов:

• Меновые договоры (таковым договор является, если уже в момент его заключения каждая из сторон в состоянии оценить выгоду, для извлечения которой она вступает в договор).
• Рисковые (алеаторные) договоры (таковым договор является, если выгоду представляет выигрыш или потеря в зависимости от обстоятельства, недостоверного в момент заключения договора (статья 1106 ФГК)).

4. В зависимости от момента возникновения у сторон прав и обязанностей выделяют:

• Консенсуальные договоры (для заключения данного договора достаточно одного только соглашения сторон, такой порядок, согласно ФГК, составляет общее правило).
• Формальные договоры (договор является формальным, если для его действительности закон требует выражения согласия сторон в определенной форме, чаще всего такой формой является составление нотариального акта).
• Реальные договоры (реальным является договор, для заключения которого требуется не только соглашение сторон, но и передача должнику определенной вещи, таким договором является договор ссуды).

5. Традиционное деление договоров, различие которых на прямую не упомянуто ФГК:

• Договоры с единовременным исполнением (называют договор, порождающий обязанности, исполнение которых может быть произведено совершением одного действия, как продажа определенной вещи, мена, поручение совершить одну определенную операцию).
• Договоры с исполнением длящимся (договор является длящимся, если его исполнение требует совершения действий, разделенных во времени: стороны устанавливают связь между собой на известный срок, определенный или неопределенный, как в договоре найма движимой или недвижимой вещи).

6. Виды договоров, выдвинутые современными юристами:

• Свободно обсуждаемые договоры, договоры присоединения, договоры - предпосылки (договор есть творение равных в правах сторон, свободно обсудивших все отдельные пункты своего соглашения, часто такое соглашение оказывается порождением воли только одной стороны, другая сторона может только присоединиться или не присоединяться к предложенным ей условиям).
• Договоры индивидуальные, договоры коллективные (согласно классической концепции договор индивидуален, он порождает обязательство только в отношениях между лицами, участвовавшими в его совершении, но современному праву известны договоры коллективные, которые после заключения их двумя или несколькими отдельными лицами обязывает целое объединение, членов многочисленных групп).

По мнению Халфиной Р.О. выделяют следующие виды договоров в Англии:

1. Договоры по решению суда (contracts of record);
2. Формальные договоры (formal contracts, contracts by deed);
3. Неформальные или простые договоры (informal or simple contracts), носящие иногда наименование «словесных договоров» (parol contracts).

Помимо деления договоров  в зависимости от формы их заключения, в английском праве различают явно выраженные (express contracts) и подразумеваемые (implied contracts) договоры. А также судебная практика выделяет исполненные договоры (executed contracts) и договоры, подлежащие исполнению (executory contracts).

Договоры по решению  суда – это обязательства, возникающие либо из судебного решения (jugement), либо из факта признания обязанной стороной обязательства в суде (recognizance).

Во многих случаях форма договора по решению суда используется для придания тому или иному соглашению силы публичного акта. Очень часто такие «признания» касаются только процессуальных действий. Иногда они представляют собой просто обещание стороны, например, обязательство явиться к определенному сроку в суд. Однако в этих обещаниях трудно увидеть какое-либо гражданско-правовое обязательство.

Договоры по решению суда – это одна из многочисленных фикций. Не суд присуждает лицо сделать те или иные действия, а лицо своим  «волеизъявлением» само принимает  на себя обязательство совершить  эти действия.

Формальный договор или договор «за печатью» (contract under seal, deed) – это волеизъявление лица, совершенное в письменной форме, подписанное им с приложением его печати и переданное другому лицу. Основанием действительности такого договора является его форма. Также, следует отметить, что встречное удовлетворение не является существенным для формального договора.

Формальный договор (документ за печатью) должен отвечать следующим основным требованиям: документ должен быть написан и подписан лицом, от которого он исходит, к нему должна быть приложена печать этого лица и он должен быть передан. Все это носит название “исполнения документа” (execution of the deed)¹⁶.

Простой или неформальный договор (simple contract, informal contract, parol contract) – это договор, который не имеет особой формы. Однако, в некоторых случаях, закон требует, чтобы простые договоры были заключены в письменной форме. Письменная форма рассматриваемых договоров не сообщает им нового качества: договор остается простым. Последствием несоблюдения формы в этих случаях является не недействительность договора, а только лишение его исковой силы.

Что касается явно выраженного договора (express contracts), то он не нуждается в особом рассмотрении. Данный договор представляет собой договор, в котором волеизъявление сторон имело место в явной, так или иначе объективированной форме.

Согласно распространенному  в английской литературе определению, подразумеваемый договор — это договор, наличие которого может быть установлено судом на основании поведения сторон¹⁷. Подразумеваемый договор во многих случаях базируется не на соглашении, а представляет собой обязательство, возлагаемое на одну из сторон судом.

К категории исполненных договоров (executed contracts) относят договоры, обязательства из которых исполнены хотя бы одной стороной. Исполненным договорам противопоставляются договоры, подлежащие исполнению (executory contracts), стороны которых еще не приступили к исполнению своих обязательств.

На основании вышеизложенного, можно подвести итоги. Понятие договора в континентальном праве четко определено. В законодательстве Франции данное определение закреплено в статье 1101 ФГК. Совершенно противоположная ситуация складывается в системе английского права. В связи с тем, что договорное право Англии основано на судебной практике, четкого понятия договора в законодательстве Англии не предусмотрено. Соответственно, исходя из истории континентального права и английского права, различаются и классификации видов договоров.

2.2.Особенности  договорного права в Англии  и Франции.

Во Франции для того, чтобы договор произвел свое действие, он должен быть законно заключен (статья 1134 ФГК). Другими словами, стороны должны соблюсти условия, наличие которых необходимо для действительности договора. Процесс заключения договора может быть как длительным, так и мгновенным, например, заключение договора с помощью Интернета. Но независимо от этого всего заключение договора проходит две стадии: оферта – предложение о заключении договора и акцепт – принятие предложения о заключении договора.

Согласно французскому законодательству оферта может быть обращена как к  определенному лицу, так и к  неопределенному кругу лиц (оферта, обращенная к публике, публичная  оферта). Выставление в магазине товара с указанием цены признается публичной офертой.

Необходимо чтобы в  оферте содержались все существенные пункты договора, если они отсутствуют, это будет не оферта, а предложение вступить в переговоры.

Французская судебная практика предполагает возможность отзыва оферты, но досрочный ее отзыв в делах, в которых оферта презюмируется безотзывной, представляет собой злоупотребление правом и дает адресату право на иск о возмещении убытков, вызванных досрочным отзывом оферты. Адресату  возмещаются расходы, которые он понес, полагая, что оферта продолжает действовать. В доктрине высказывается мнение, что оферента необходимо обязывать к возмещению убытков, как если бы договор был исполнен¹⁸.

В момент, когда оферта акцептована, если только акцепт совпадает с офертой и не содержит оговорок, договор считается заключенным.

Форма акцепта может быть любой, если в оферте не указано иное. Статья 1738 ФГК предусматривает молчаливое возобновление договора имущественного найма, прекращенного истечением срока, а судебной практикой установлено, что если между двумя лицами существуют раннее возникшие деловые связи, то отсутствие ответа со стороны одного из этих лиц на сделанное предложение вступить в договор равнозначно согласию на вступление в данный договор.

В ФГК отдельные статьи (ст. 1121, 1985) допускают, что договорные отношения возникают, когда акцептант заявляет о своем согласии, даже если это заявление еще не было доведено до сведения оферента (система изъявления согласия, система отправления). Другие статьи Французского гражданского кодекса дают основание для существования системы получения акцепта. Судебная практика больше склоняется к системе получения (акцепт имеет место тогда, когда информация о согласии вступить в договорные отношения достигает оферента, фактически получена им), находя обоснование своим решениям в доктринальном объяснении, что договор создают взаимодействующие волеизъявления, а не просто параллельно существующие.

 Условия, по поводу которых стороны договорились, называют содержанием договора. В статье 1135 ФГК соглашения обязывают не только к тому, что в них выражено, но и ко всем последствиям, которые справедливость, обычай или закон связывают с этим обязательством.

Существенные условия  для действительности договора  предусмотрены статьей 1108 ФГК. Таковыми являются согласие стороны, которая обязывается; способность заключить договор; определенный предмет, составляющий содержание обязанности; дозволенное основание обязательства. Согласие будет действительным при отсутствии в нем так называемых пороков воли, лишающих волеизъявление юридической силы: заблуждения, обмана, насилия (ст. 1109, 1112, 1115 ФГК). Договор с пороками воли является оспоримым. Согласие должно исходить от дееспособного лица.

В законодательстве Франции нет разделения понятий «предмет договора» и «предмет обязательства», хотя более правильным доктрина считает второе. Предметом обязательства может быть любое исполнение или действие должника (дать что - либо, сделать что - либо или не делать чего - либо). Предмет этот должен представлять интерес для кредитора, быть определенным, быть возможным и дозволенным действующим правом.

     Принцип свободы договора означает, что каждый самостоятельно решает: заключать ему договор или нет; выбирать, с кем он будет заключать договор; свободно определять содержание договора, не нарушая при этом норм закона. Согласно ст. 1134 ФГК соглашения, законно заключенные сторонами, имеют для них силу закона. Свобода договора подлежит ограничению для защиты общественных интересов, соблюдения публичного порядка и требований добрых нравов.