Отдельные сделки с эмиссионными ценными бумагами. Виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг

      В главе 52 "Агентирование" Гражданского Кодекса Российской Федерации подобной нормы нет, что позволяет брокеру прекратить соответствующий договор по основаниям ст. 1010 Гражданского Кодекса Российской Федерации. Нормы ст. 5 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" не дают четкого основания для отграничения брокерского договора от договора по управлению ценными бумагами, поскольку доверительное управление денежными средствами, предназначенными для инвестирования в ценные бумаги, означает не что иное, как приобретение ценных бумаг. В то же время брокер вправе использовать в своих интересах денежные средства, находящиеся на специальном брокерском счете, гарантируя клиенту исполнение его поручений за счет указанных денежных средств или их возврат по требованию клиента.

      В свою очередь брокер вправе предоставлять  клиенту в заем денежные средства и (или) ценные бумаги для совершения сделок купли-продажи ценных бумаг при условии предоставления клиентом обеспечения. Сделки, совершаемые с использованием денежных средств и (или) ценных бумаг, переданных брокером в заем, именуются маржинальными сделками. В случае невозврата суммы займа и (или) занятых ценных бумаг в срок брокер обращает взыскание на денежные средства и (или) ценные бумаги, выступающие обеспечением обязательств клиента по предоставленным брокером займам, во внесудебном порядке путем реализации таких ценных бумаг на торгах фондовой биржи.

      Дилерской деятельностью признается совершение сделок купли-продажи от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен покупки и (или) продажи определенных ценных бумаг с обязательством покупки и (или) продажи этих ценных бумаг по объявленным ценам лицом, осуществляющим такую деятельность. В договоре купли-продажи кроме цены дилер имеет право объявить иные существенные условия договора купли-продажи ценных бумаг, например срок, в течение которого действуют объявленные цены. Если в объявлении, по существу публичной оферте, нет указаний на иные существенные условия, дилер обязан заключить договор на существенных условиях, предложенных его клиентом. Если дилер не указал максимальное количество покупаемых и (или) продаваемых ценных бумаг, клиент вправе требовать заключения договора на то количество бумаг, которое он укажет. В случае уклонения дилера от заключения договора к нему может быть предъявлен иск о принудительном заключении такого договора и (или) возмещении причиненных клиенту убытков.

      Сделки, осуществляемые по поручению клиентов, во всех случаях подлежат приоритетному  исполнению по сравнению с дилерскими операциями брокера при совмещении им деятельности брокера и дилера.

      Под деятельностью по управлению ценными  бумагами понимается осуществление юридическим лицом от своего имени за вознаграждение в течение определенного срока доверительного управления переданными ему во владение и принадлежащими другому лицу в интересах этого лица или указанных этим лицом третьих лиц: ценными бумагами; денежными средствами, предназначенными для инвестирования в ценные бумаги; денежными средствами и ценными бумагами, получаемыми в процессе управления ценными бумагами.

      Наличие лицензии на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами не требуется, если доверительное управление связано только с осуществлением управляющим прав по ценным бумагам. Наличие лицензии необходимо, если в договоре определяются права управляющего по распоряжению ценными бумагами или он управляет денежными средствами, предназначенными для инвестирования в ценные бумаги.

      Порядок осуществления деятельности по управлению ценными бумагами, права и обязанности  управляющего определяются главой 53 "Доверительное управление имуществом" ГК РФ и, прежде всего, ст. 1025 Гражданского Кодекса Российской Федерации, которая предусматривает издание специального закона. Хотя передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к управляющему, но последний вправе совершать в отношении этого имущества в соответствии с договором любые юридические и фактические действия в интересах выгодоприобретателя. Объектом доверительного управления могут быть как ценные бумаги, так и права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами. В последнем случае обособление бездокументарных ценных бумаг осуществляется управляющим в системе ведения реестра ценных бумаг. Эти ценные бумаги не учитываются на лицевом счете зарегистрированного лица, в интересах которого действует управляющий.

      В 90-е годы доверительному управлению акциями, находящимися в государственной  собственности, придавалось первостепенное значение, о чем свидетельствует Указ Президента РФ от 9 декабря 1996 г. N 1660 "О передаче в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации" [12 Собрание Законодательства Российской Федерации 1996. N 51. Ст. 5764.], однако особого эффекта при этом достигнуто не было. Постановление Правительства РФ от 3 декабря 2004 г. N 738 "Об управлении находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами ("золотой акцией") [13 Собрание Законодательства Российской Федерации 2004. N 50. Ст. 5073]

        восстановило административный  порядок управления акциями, находящимися  в федеральной собственности акционерных обществ, созданных в процессе приватизации.

      Депозитарной  деятельностью признается оказание услуг по хранению сертификатов и (или) учету и переходу прав на ценные бумаги. Между депозитарием, профессиональным участником рынка ценных бумаг, и депонентом в письменной форме заключается депозитарный договор (договор о счете депо), неотъемлемой частью которого являются утвержденные депозитарием условия осуществления его депозитарной деятельности. Приведенная формулировка ст. 7 ФЗ о РЦБ дает основание утверждать, что эти условия должны восприниматься депонентом как своего рода договор присоединения (ст. 428 Гражданского Кодекса Российской Федерации).

      Существенными условиями этого договора являются:

      а) однозначное определение предмета договора: либо депозитарий предоставляет  услуги по хранению сертификатов ценных бумаг и учету прав на ценные бумаги, либо только учитывает права на бездокументарные ценные бумаги;

      б) порядок передачи депонентом депозитарию информации о распоряжении депонированными в депозитарии ценными бумагами депонента. В данном случае под распоряжением понимается право депонента отказаться от договора о счете депо, так как депозитарий не имеет права распоряжаться ценными бумагами депонента, управлять ими или осуществлять от имени депонента любые действия с ценными бумагами. Заключение депозитарного договора не влечет за собой переход к депозитарию права собственности на ценные бумаги депонента;

      в) срок действия договора;

      г) размер и порядок оплаты услуг  депозитария, предусмотренных договором;

      д) форма и периодичность отчетности депозитария перед депонентом.

      Существенными условиями депозитарного договора являются такие обязанности депозитария, как регистрация фактов обременения ценных бумаг депонента обязательствами, ведение отдельного от других счета депо депонента с указанием даты и основания каждой операции по счету, передача депоненту всей информации о ценных бумагах, полученных депозитарием от эмитента или держателя реестра владельцев ценных бумаг. Депозитарий имеет право регистрироваться в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или у другого депозитария в качестве номинального держателя в соответствии с депозитарным договором. На основании соглашений с другими депозитариями депозитарий имеет право привлекать их к исполнению своих обязанностей.

      Депозитарий несет гражданско-правовую ответственность  за сохранность депонированных у  него сертификатов, как профессиональный хранитель (п. 2 ст. 886, ст. 901, 902 Гражданского Кодекса Российской Федерации). За неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязанностей по учету прав на ценные бумаги, в том числе за полноту и правильность записей по счетам депо, депозитарий несет ответственность согласно ст. 393 и п. 3 ст. 401 Гражданского Кодекса Российской Федерации.

      Деятельностью по ведению реестра владельцев ценных бумаг признается сбор, фиксация, обработка, хранение и представление данных, составляющих систему ведения реестра  владельцев ценных бумаг. Сама по себе система не имеет юридического значения для владельцев именных ценных бумаг, для ценных бумаг на предъявителя система вовсе не ведется. Юридическое значение для взаимоотношений держателя реестра (регистратора) и владельцев ценных бумаг имеет реестр владельцев ценных бумаг. Он - часть системы ведения реестра, представляющая список зарегистрированных владельцев с указанием количества, номинальной стоимости и категории принадлежащих им именных ценных бумаг, составленный по состоянию на любую установленную дату и позволяющий идентифицировать этих владельцев и категорию принадлежащих им ценных бумаг. Если число владельцев ценных бумаг превышает 500 (а в отношении акционеров - 50), то держателем реестра должна стать независимая специализированная организация, являющаяся профессиональным участником рынка ценных бумаг и осуществляющая деятельность по ведению реестра. Договор на ведение реестра эмитент заключает только с одним регистратором.

      В договоре между регистратором и  эмитентом предусматриваются следующие  обязанности держателя реестра:

      - открыть каждому владельцу, а также номинальному держателю ценных бумаг лицевой счет в системе ведения реестра. Счет открывается на основании либо уведомления об уступке требования, либо распоряжения о передаче ценных бумаг, а при размещении эмиссионных ценных бумаг - на основании уведомления продавца ценных бумаг;

      - производить операции на лицевых  счетах владельцев и номинальных  держателей только по их поручению;

      - предоставлять зарегистрированным  в системе ведения реестра  владельцам и номинальным держателям  ценных бумаг, владеющим более 1% голосующих акций эмитента, данные из реестра об имени (наименовании) зарегистрированных владельцев и о количестве, категории и номинальной стоимости принадлежащих им ценных бумаг и др.

      Держатель реестра вносит изменения в систему  ведения реестра на основании распоряжения владельца о передаче ценных бумаг или лица, действующего от его имени, или номинального владельца ценных бумаг, зарегистрированного в системе ведения реестра, а также иных документов, подтверждающих переход права собственности на ценные бумаги. Форма распоряжения о передаче ценных бумаг и указываемые в нем сведения устанавливаются ФСФР.

      Эмитент, поручивший ведение системы реестра  регистратору, вправе получить один раз  в год у последнего предоставление реестра за вознаграждение, не превышающее затраты на его составление. В остальных случаях размер вознаграждения определяется договорами эмитента и регистратора.

      Держатель реестра вправе взимать со сторон по сделке плату, соответствующую количеству распоряжений о передаче ценных бумаг и одинаковую для всех юридических и физических лиц.

      Лицу, допустившему ненадлежащее исполнение порядка поддержания системы  ведения и составления реестра  и нарушение форм отчетности (эмитенту, регистратору, депозитарию, владельцу), может быть предъявлен иск о возмещении ущерба (включая упущенную выгоду), возникшего из невозможности осуществить права, закрепленные ценными бумагами.

      В тексте уже упоминался номинальный  держатель ценных бумаг, то есть лицо, зарегистрированное в системе ведения  реестра и не являющееся владельцем в отношении этих ценных бумаг. В качестве номинального держателя ценных бумаг могут выступать депозитарий, брокер и другие профессиональные участники рынка ценных бумаг. Данные о номинальном держателе ценных бумаг подлежат внесению в систему ведения реестра по поручению владельца или номинального держателя, если последние лица зарегистрированы в этой системе ведения реестра. Номинальный держатель может осуществлять права, закрепленные ценной бумагой, только в случае получения соответствующего полномочия от владельца.

      Номинальный держатель в отношении именных  ценных бумаг, держателем которых он является в интересах другого  лица, обязан: