Общество с ограниченной ответственностью как субъект гражданского права

     Таким образом, внесение недвижимого имущества  в уставный капитал вновь создаваемых  юридических лиц может быть оспорено.

     По  мнению Ширинской, во избежание судебных споров можно рекомендовать внесение недвижимого имущества в уставный капитал юридических лиц только в качестве дополнительного вклада и после государственной регистрации перехода права собственности на недвижимость вносить в ЕГРЮЛ сведения об увеличении уставного капитала³².

     По  нашему мнению для решения данной проблемы необходимо внести изменения в ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» и определить порядок подтверждения оплаты уставного капитала вновь создаваемых юридических лиц.

     Следующим этапом является  подготовка учредительных  документов предприятия. Если ранее, до 1 июля 2002 года, юристы регистрационной  палаты проверяли текст устава и  учредительного договора на соответствие  российскому законодательству, то в последствие в силу нового закона сотрудники инспекции ФНС просто регистрируют то, что им приносят. В данном случае они четко исполняют закон, который был издан для демократизации процесса регистрации. Но если уровень правовой культуры наших предпринимателей был высок и при подготовке  документов они обращались за консультацией к юристам или поручали им готовить документы, то тогда такое доверие было оправдано. В реальной жизни регистрация учредительных документов без их правового анализа будет приводить к затяжным судебным процессам, когда в ходе обычного хозяйственного спора адвокаты сторон найдут грубые ошибки в уставе и потребуют на этом основание признания регистрации недействительной. После того как учредительные документы подписаны, уставной капитал оплачен  документы можно сдавать в инспекцию ФНС.

       Для регистрации общества  с  ограниченной ответственностью  обычно представляются следующие  документы: устав организации;  учредительный договор и протокол (если учредителей несколько); решение учредителя (если у предприятие один учредитель); справка из банка об оплате 50 % уставного капитала (или документы, подтверждающие оплату уставного капитала); декларация об изготовлении  печати и заявление на изготовление печати с ее эскизом, подписанное руководителем и главным бухгалтером; паспорта и ксерокопии паспортов учредителей – физических лиц; квитанция об оплате государственной пошлины; заявление учредителей о регистрации общества.

       В соответствие со ст. 9 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» документы предоставляются непосредственно в регистрирующий орган или направляются почтовым отправлением с объявленной ценностью при его  пересылке и описью вложения.

     При государственной регистрации юридического лица заявителями могут быть следующие  физические лица:

1. Руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющие право без доверенности действовать от имени этого юридического лица;
2. Учредитель (учредители) юридического лица при его создании; руководитель юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица;
3. Конкурсный управляющий или руководитель ликвидационной комиссии при ликвидации юридического лица;
4. Иное лицо, действующее на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом, или актом специально уполномоченного на то государственного органа, или актом органа местного самоуправления.

     При сдаче документов заявителю выдается расписка в получение документов, с указанием перечня и даты их получения регистрирующим органом, а через пять дней выдается регистрационное свидетельство.

       С 1 января 2004 года свидетельство  о постановке на учет в налоговый  орган по месту нахождения предприятия выдается вместе со свидетельством о государственной регистрации.  Решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом, является основанием внесения  соответствующей записи в соответствующий государственный реестр.

       Моментом государственной регистрации является  внесение регистрирующим органом записи в Единый государственный реестр юридических лиц. Регистрирующий орган  не позднее одного рабочего дня с момента государственной регистрации выдает (направляет) заявителю документ, подтверждающий факт внесения записи в государственный реестр.

     Содержащиеся  в государственных реестрах сведения и документы являются открытыми  и общедоступными за исключением  сведений, о номере, о дате выдачи и об органе, выдавшем документ, удостоверяющий личность физического лица, сведения о банковских счетах юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Эти сведения могут быть предоставлены исключительно органам государственной власти, органам государственных внебюджетных фондов в случаях и в порядке, которые установлены правительством РФ. Однако если эти сведения указаны в учредительных документах юридического лица, то при предоставлении копий документов данное ограничение не применяется.

     После получения из ФНС учредительных документов изготавливается печать общества,  присваиваются коды ОКВЕД и открывается расчетный счет в банке. 
 
 

2.2 Практические аспекты деятельности общества с ограниченной ответственностью в процессе его реорганизации 

     Реорганизация предприятия - это весьма сложный  процесс. Для ее успешного проведения требуется знание не только норм гражданского законодательства, но и вопросов налогообложения и бухгалтерского учета.

     Нарушение порядка юридического оформления реорганизации  может привести к признанию реорганизации  недействительной (несостоявшейся), а неправильное отражение процесса реорганизации в бухгалтерском учете может повлечь за собой серьезные ошибки в исчислении налогов и, соответственно, финансовые потери для организации.

     Поэтому, перед тем как начать реорганизацию, необходимо провести правовой, налоговый и бухгалтерский анализ путей и механизмов ее проведения.

     Причины, которые служат основанием для проведения реорганизации юридического лица, в  каждом конкретном случае различны.

     Так Зуйкова считает, что объединение обществ проводится для повышения конкурентоспособности, разделение может стать антикризисной мерой, с помощью которой имущественное положение экономически слабого субъекта будет исправлено. Существует множество и иных причин проведения реорганизации³³.

     ГК  РФ предусмотрено пять форм реорганизации: слияние, присоединение, выделение, разделение и преобразование.

     Процедура слияния организаций происходит так.

     В соответствие со ст. 27 ФЗ «О защите конкуренции» антимонопольный орган должен быть уведомлен при слияние коммерческих организаций (за исключением финансовых организаций), если суммарная стоимость их активов (активов их групп лиц) по бухгалтерским балансам по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую дате представления ходатайства (далее также - последний баланс, в случае представления в антимонопольный орган уведомления последним балансом считается бухгалтерский баланс по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую дате представления уведомления), превышает три миллиарда рублей или суммарная выручка таких организаций (их групп лиц) от реализации товаров за календарный год, предшествующий году слияния, превышает шесть миллиардов рублей либо если одна из таких организаций включена в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более чем тридцать пять процентов. Общества с ограниченной ответственностью, которые нарушили порядок уведомления антимонопольного органа об осуществлении таких действий, ликвидируются либо реорганизуются в форме выделения или разделения в судебном порядке по иску антимонопольного органа, если такие действия привели или могут привести к ограничению конкуренции, в том числе в результате возникновения или усиления доминирующего положения.

     Особенности реорганизации обществ с ограниченной ответственностью в форме слияния изложены в ст. 52 ФЗ «Об ООО». М.И. Хаймович считает, что можно представить следующий порядок слияния обществ с ограниченной ответственностью³⁴.

     Общества, участвующие в слиянии, в лице своих органов управления разрабатывают  устав общества, создаваемого в результате слияния, и договор о слиянии обществ. Поскольку утверждение устава и договора о слиянии осуществляется на собрании каждого участвующего в слиянии общества, тексты устава и договора, выносимые на рассмотрение собраний всех обществ, должны быть идентичны.

     Устав вновь создаваемого общества должен соответствовать требованиям, предъявляемым  ст. 12 ФЗ «Об ООО». В договоре о слиянии определяются:

     1) порядок и условия слияния (с указанием сроков и порядка проведения совместного общего собрания участников обществ, участвующих в слиянии);

      2) порядок обмена долей участников каждого общества на доли нового общества.

      Исполнительный  орган общества либо орган (или участники), имеющий полномочия на созыв внеочередного  собрания, выносит на решение общего собрания участников каждого общества, участвующего в слиянии, следующие вопросы:

1. О реорганизации в форме слияния и об утверждении договора о слиянии,

2. Об утверждении устава общества, создаваемого в результате слияния,

3. Об утверждении передаточного акта. 

     После принятия решения о слиянии проводится совместное общее собрание акционеров обществ, участвующих в слиянии на котором принимаются решения по вопросам: выбора совета директоров (наблюдательного совета) нового общества (если избрание этого органа управления определено уставом и учредительным договором общества) и избрание исполнительных органов общества. Порядок голосования на совместном общем собрании может быть определен договором о слиянии обществ.

     Завершающим этапом является регистрация возникшего общества, а также вносятся в единый государственный реестр юридических лиц необходимые изменения, касающиеся прекращения деятельности присоединенного общества.

       При получении от заявителя  документов о государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации в форме слияния, инспекция ФНС незамедлительно сообщает об этом:

     1. В Федеральную налоговую службу, если место нахождения реорганизуемых юридических лиц находится на территории различных субъектов Российской Федерации;

     2. В Управление Федеральной налоговой службы, если место нахождения реорганизуемых юридических лиц находится на территории одного субъекта РФ.

     Территориальное отделение инспекции ФНС, которое будет принимать решение о государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации в форме слияния, определяется ФНС или управлением.

     После принятия решения о государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации в форме слияния, инспекция ФНС вносит в Государственный реестр записи о создании юридического лица и прекращении деятельности реорганизуемого юридического лица, находящегося на его территории.

     О государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации  в форме слияния, инспекция ФНС сообщает в другие регистрирующие органы (инспекции ФНС) по месту нахождения реорганизуемых юридических лиц. При получении этой информации регистрирующие органы вносят в Единый государственный реестр юридических лиц запись о прекращении деятельности реорганизуемых юридических лиц, расположенных на их территориях.

     Об  этом они сообщают в инспекцию  ФНС по адресу регистрации вновь  созданного предприятия и направляют в его адрес регистрационное дело заказным письмом с описью вложения. При получении регистрационного дела инспекция ФНС по месту нахождения вновь возникшего юридического лица уведомляет об этом направивший его регистрирующий орган. Реорганизация в форме слияния считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица — правопреемника. С этого момента создавшие его юридические лица считаются прекратившими свое существование.

      Исходя  из смысла ст. 57 и 58 ГК РФ и ст. 53 ФЗ «Об  ООО», присоединение обществ производится в следующем порядке.

     Органами  управления реорганизуемых обществ разрабатывается и согласовывается текст договора о присоединении. В договоре определяются порядок и условия присоединения, порядок обмена долей участников присоединяемого общества на доли в уставном капитале общества, к которому происходит присоединение и порядок голосования на совместном общем собрании участников и бывших акционеров.