Банковская тайна

В силу п. 2 ст. 86 Налогового кодекса РФ банки обязаны выдавать налоговым органам справки по операциям и счетам организаций и граждан, осуществляю­щих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, в порядке, определяемом законодательством Российской Федерации, в течение пяти дней после мотивированного запроса налогового органа.

Предоставление налоговым органам сведений, составляющих банковскую тайну, неверно сводить только к предоставлению запрашиваемой ими информа­ции. Следует учитывать, что предоставление определенного объема такой ин­формации вменено в обязанность банков: например, банки обязаны сообщать налоговым органам по месту учета налогоплательщиков в пятидневный срок об открытии или закрытии ими счетов (п. 1 ст. 86 НК). Предоставление кредитной организацией налоговым органам сведений, составляющих банковскую тайну, гарантируется налоговой тайной, режим которой урегулирован ст. 102 Налогово­го кодекса. Режим налоговой тайны необходимо рассматривать в корреспонден­ции с режимом банковской тайны. В соответствии с Налоговым кодексом нало­говую тайну составляют любые полученные налоговым органом сведения о на­логоплательщике.

Исключением являются сведения, перечисленные в п. 1 ст. 102 НК РФ: 1) разглашён­ные налогоплательщиком самостоятельно или с его согласия; 2) об идентификационном номере налогоплательщика; 3) о нарушениях законодательства о налогах и сборах и мерах ответственности за эти нарушения; 4) предоставляемые налоговым (таможенным) или пра­воохранительным органам других государств в соответствии с международными договорами (соглашениями), одной из сторон которых является Российская Федерация, о взаимной сотрудничестве между налоговыми (таможенными) или правоохранительными органами (в части сведений, предоставленных этим органам). Не вызывает сомнений, что к таким сведениям относятся и те, которые составляют банковскую тайну.

Статьей 135 Налогового кодекса установлена налоговая ответственность за непредставление банками по мотивированному запросу налогового органа спра­вок по операциям и счетам организаций и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, в установлен­ный НК РФ срок.

По Закону РФ "О федеральных органах налоговой полиции" у органов нало­говой полиции есть право получать безвозмездно от министерств, ведомств, а также предприятий, учреждений и организаций независимо от форм собственно­сти, физических лиц информацию, необходимую для исполнения возложенных на федеральные органы налоговой полиции обязанностей, за исключением слу­чаев, когда законом установлен специальный порядок получения такой инфор­мации (п. 9 ст. 11).

Спорной представляется также правомерность использования органами налоговой полиции полномочия, закрепленного п. 2 ст. 11 Закона РФ «О федеральных органах налоговой полиции», в соответствии с которым указанные органы имеют право при исполнении служебных обязанностей пользоваться правами, предоставленными законодательством должностным лицам налоговых органов.

Вместе с тем полномочия органов налоговой полиции закреплены в ст. 36 Налогового кодекса. Хотя перечень этих полномочий не носит исчерпывающего характера, стоит согласиться с мнением о том, что нормы, закрепляющие полномочия органов налоговой полиции по самостоятельному осуществлению налого­вых проверок и применению налоговых санкций, а также иные полномочия на­логовых органов, предоставленные органам налоговой полиции Законом РФ "О федеральных органах налоговой полиции", противоречат нормам Налогового кодекса и должны быть приведены в соответствие с ним путем внесения измене­ний в названный Закон.

Исходя из функций органов налоговой полиции, которые состоят в преду­преждении, выявлении, пресечении и расследовании нарушений законодательст­ва о налогах и сборах, являющихся преступлениями или административными правонарушениями, и их полномочий, закрепленных ст. 36 Налогового кодекса, правомерно сделать вывод о том, что сведения, составляющие банковскую тай­ну, должны предоставляться органам налоговой полиции исключительно как органам предварительного следствия.

В иных случаях сведения, составляющие банковскую тайну, истребуются органами налоговой полиции через налоговые органы. Это предусмотрено нормой п. 3 ст. 36 Налогового кодекса, в силу которой органы налоговой полиции при выявлении обстоятельств, требующих совершения действий, отнесенных Нало­говым кодексом к полномочиям налоговых органов, обязаны направить мате­риалы в соответствующий налоговый орган для принятия решения.

Таким образом, в ст. 26 Закона о банках нужно внести изменения, исключив органы налоговой полиции из перечня государственных органов, которым вы­даются справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществ­ляющих предпринимательскую деятельность. Органам предварительного следствия информация, составляющая банков­скую тайну, предоставляется при наличии двух условий: во-первых, только по возбужденным уголовным делам, находящимся в их производстве, и, во-вторых, с согласия прокурора. Согласно ст. 125 УПК РСФСР органами предварительного следствия являются следователи прокуратуры, органов внутренних дел, органов федеральной службы безопасности и федеральных органов налоговой полиции.

Во всех иных случаях предоставление сведений, составляющих банковскую тайну, органам предварительного следствия, а также иным правоохранительным органам является неправомерным.

Следует перечислить такие случаи, так как они нередко возникают в практике кредитных организаций.

Во-первых, речь идет о ст. 109: УПК РСФСР, согласно которой следователь и орган дознания по поступившим заявлениям и сообщениям могут истребовать необходимые материалы до возбуждения уголовного дела.

Во-вторых, право получать от граждан и должностных лиц необходимые объяснения, сведения, справки, документы и копии с них предоставлено милиции (ст. 11 Закона РФ "О милиции").

В-третьих, истребовать документы по возбужденным уголовным делам могут органы дознания, перечисленные в ст. 117 УПК РСФСР. За исключением таможенных органов и органов налоговой полиции, которые указаны в ст. 26 Закона о банках, предоставление сведений, составляющих банковскую тайну, иным органам дознания, в том числе милиции, является неправомерным.

В-четвертых, право требовать от руководителей и других должностных лиц представления необходимых документов, материалов, статистических и иных сведений имеют прокуроры (ст. 22 Федерального закона «О прокуратуре Россий­ской Федерации»). Предоставление прокурору сведений, составляющих банков­скую тайну, правомерно только в связи с возбужденным уголовным делом.

Предоставление кредитными организациями органам предварительного след­ствия информации, составляющей банковскую тайну, гарантируется тайной следствия (ст. 139 ГПК РСФСР).

3 Содержание правомочий  клиентов по банковской тайне и пределы их осуществления

Содержание права  клиента  на   банковскую   тайну составляют правомочие  требовать  от  банковских  служащих  сохранения  тайны и правомочие предоставить соответствующую информацию (часть ее) другим лицам.  В законодательстве установлены пределы сохранения банковской тайны.

Справки по счетам  и  вкладам  граждан  выдаются,  кроме  самих клиентов и их представителей, судам и следственным органам по делам, находящимся в их производстве,  если на  денежные  средства  и  иные ценности  клиентов  наложен арест,  обращено взыскание или применена конфискация имущества.

Справки по счетам и  вкладам  в  случае  смерти  их  владельцев предоставляются  лицам,  указанным  владельцем  счета  или  вклада в сделанном   банку   завещательном   распоряжении,    государственным нотариальным    конторам    по   находящимся   в   их   производстве наследственным  делам  о  вкладе   умерших   вкладчиков.   а   также иностранным консульским учреждениям.

Справки по   операциям   и   счетам   юридических  лиц  и  иных организаций могут  выдаваться  самим  организациям,  их  вышестоящим органам,  судам,  следственным  органам,  органам арбитражных судов, аудиторским организациям,  а также  финансовым  органам  на  предмет налогообложения.

Центральный банк  контролирует  соблюдение  законодательства  о банках.  Главное управление и  управление  (отделы)  инспектирования коммерческих  банков  получают  в  ходе  проверок  от  банков  и  их филиалов,  а также клиентов этих  банков  и  филиалов,  учредителей, акционеров   (участников)   материалы,   необходимые  для  проверок.  Работники  инспекционных  подразделений  вправе  проверять  в  банке наличие денег и ценностей,  денежные, бухгалтерские, учредительные и другие  документы,  договоры  и  иные  обязательства,  связанные   с деятельностью  банка,  а  также  могут получать от сотрудников банка необходимые объяснения,  справки,  сведения по вопросам, возникающим при   проверках,   и   документы.  Следовательно,  объем  полномочий контролеров достаточно широк и включает изучение отношений  банка  и его клиентов.

Деятельность банков  подлежит  ежегодной  проверке аудиторскими организациями,   уполномоченными   осуществлять   такие    проверки.

Аудиторские     фирмы     вправе     проверять     документацию    о финансово-хозяйственной деятельности,  наличие денежных сумм, ценных бумаг,  материальных ценностей,  получать  разъяснения  по возникшим вопросам  и  дополнительные  сведения,  необходимые  для   проверки, информацию  от  третьих  лиц.  Таким  образом,  в  сферу аудиторской проверки может попасть информация о клиентах банка и их операциях.

Министерство финансов  РФ  письмом  "О  порядке  предоставления сведений в налоговые органы"  установило,  что  банки  и кредитные  учреждения  по  истечении  отчетного  года представляют в обязательном порядке информацию об открытии (закрытии) или изменении расчетных и других счетов юридических и иных организаций с указанием их полного наименования,  почтового (юридического) адреса,  номера и даты  открытия  (закрытия)  или  изменения  счета.  Кроме  того,  по письменному запросу руководителя (или  его  заместителя)  налогового органа  в течение года представляются сведения по операциям и счетам отдельных юридических лиц и иных организаций, в частности, о наличии и  движении  средств  на счетах,  о полученных кредитах и уплаченных процентах,  иные  сведения  о  финансово-хозяйственной  деятельности клиентов.

Клиент, обладающий    правом   на   банковскую   тайну,   может предоставить соответствующую информацию  (часть  ее)  другим  лицам.  Такие конфиденциальные сведения могут быть переданы путем заключения специального  договора  или  включения  условия  об  их  передаче  в договоры   поручительства,   займа,   управления  чужим  имуществом.  Интересно,  что в Законе о праве на финансовую тайну США  (1978  г.) предусмотрено,  что клиент может дать письменное разрешение банку на то,  чтобы некоторые документы (помимо обязательных) предоставлялись каким-либо правительственным органам или другим лицам для каких-либо целей.

Положение о федеральной государственной  службе  РФ  (1933  г.) обязывает  государственных  служащих представлять при поступлении на государственную службу сведения о своем  имущественном  положении  и ежегодно  -  сведения  о  доходах и изменениях своего имущественного положения.  Пока  порядок  выявления  имущественного  положения   не установлен,  но,  видимо,  для  некоторых должностей государственных служащих будет предусмотрено раскрытие информации о своих банковских вкладах. В частности, в США сведения о финансовых доходах Президента не являются закрытыми.  В 1992 г.  было известно,  что личные вклады Президента  Буша оценивались в 74 тыс.дол.,  вклад в пенсионный фонд брокерской компании составил 43 тыс.дол.,  вклад на имя его жены - в 3 тыс.дол.

4 Преступления, направленные на незаконное получение информации

Очевидно, что лица, незаконно получающие или разглашающие банковскую тайну, преследуют корыстную цель. Т.к. ее умелое использование может привести к получению прибыли.

Признаки противоправности и безвозмездности изъятия таких сведений вместе с материальными носителями, на которых эта информация содержится, как факт изъятия сомнению не подлежат. В ситуациях, когда сведения были лишь скопированы, изъятие тоже имеет место, т.к. предметом данного преступления является не носитель информации, а информация как таковая. Причем информация носит характер тайны.

Незаконное копирование (и даже просто доступ к такой информации) приводит к исчезновению тайны (ее важнейшего ценностного признака), а следовательно, к изъятию из фондов собственника части его имущества.

Ведь, несмотря на то, что информация, составляющая банковскую (и коммерческую тоже) тайну, как таковая, не является предметом материальным, она является объектом права собственности и имеет, как уже сказано, действительную или потенциальную коммерческую ценность. Вследствие утечки информации, составляющей банковскую тайну, теряется ее ценность, что  может привести к невосполнимому ущербу, который понесут банки и их клиенты, считающиеся по праву ее собственниками.

Проблема состоит в том, что преступления, направленные на незаконное получение информации и являющиеся преступлениями против собственности, мы не можем назвать имущественными преступлениями в строгом смысле слова в виду того, что российское гражданское законодательство не относит информацию к имуществу. В этой связи непоследовательно отнесение к преступлениям против собственности посягательства лишь на одну из ее разновидностей – имущество.

Разрешение дилеммы видится либо в замене термина «имущество» в примечании к ст. 158 УК РФ на термин «собственность» законодателем, либо в расширенном толковании имущества правоприменительными органами.