Налогообложение при продаже предприятия как имущественного комплекса

Кроме того, продавец предприятия вправе признать для целей налогообложения расходы, связанные с прекращением деятельности. Например, затраты по увольнению работников, расходы на выплату штрафов, пеней, неустоек за нарушение условий договоров. Правда, такие расходы должны быть обусловлены положениями трудового или гражданского законодательства. Только тогда их можно признать экономически оправданными.

Глава 3. Ответственность сторон при продаже предприятия.

Продажа предприятия как бизнеса означает продажу имущественного комплекса, элементный состав которого подвержен динамическим изменениям в результате использования его в предпринимательских целях. Это использование неразрывно связано с множеством социальных проблем лиц, работающих на данном предприятии, и затрагивает публичные интересы. Поэтому правила гражданского законодательства о последствиях недействительности сделок, правила об изменении или о расторжении договора купли-продажи, предусматривающие возврат или взыскание в натуре полученного по договору с одной или с обеих сторон, применяются к договору продажи предприятия, если такие последствия существенно не нарушают права и охраняемые законом интересы кредиторов продавца и покупателя, других лиц и не противоречат общественным интересам.

Основные негативные последствия для продавца связаны с передачей предприятия с недостатками и предусмотрены ст. 565 ГК РФ.

Последствия передачи продавцом и принятия покупателем по передаточному акту предприятия, состав которого не соответствует предусмотренному договором продажи предприятия, в том числе в отношении качества переданного имущества, определяются на основании правил, предусмотренных ст. 460-462, 466, 469, 475, 479 ГК РФ, если иное не вытекает из договора или не предусмотрено законом. В случае когда предприятие передано и принято по передаточному акту, в котором указаны сведения о выявленных недостатках предприятия и об утраченном имуществе, покупатель вправе требовать соответствующего уменьшения покупной цены предприятия, если право на предъявление в таких случаях иных требований не предусмотрено договором продажи предприятия.

Покупатель вправе требовать уменьшения покупной цены в случае передачи ему в составе предприятия долгов (обязательств) продавца, которые не были указаны в договоре продажи предприятия или передаточном акте, если продавец не докажет, что покупатель знал о таких долгах (обязательствах) во время заключения договора и передачи предприятия.

Продавец в случае получения от покупателя уведомления о недостатках имущества, переданного в составе предприятия, или об отсутствии в этом составе отдельных видов имущества, подлежащих передаче, может без промедления заменить имущество ненадлежащего качества или передать покупателю недостающее имущество.

Покупатель вправе в судебном порядке требовать расторжения или изменения договора продажи предприятия и возвращения того, что исполнено сторонами по договору, если установлено, что предприятие ввиду недостатков, за которые продавец отвечает, непригодно для целей, названных в договоре продажи, и эти недостатки не устранены продавцом на условиях, в порядке и в сроки, которые установлены в соответствии с ГК РФ, другими законами, иными правовыми актами или договором, либо устранение таких недостатков невозможно (п. 5 ст. 565 ГК РФ).

Здесь возникает вопрос о понятии надлежащего качества предприятия. Теоретически качество предприятия определяется двумя критериями: во-первых, надлежащим качеством имущества, составляющего в комплексе предприятие; во-вторых, пребыванием самого комплекса в состоянии, пригодном для целей использования, а именно для производства товаров или оказания услуг.

Надлежащее качество имущества, являющегося элементом состава предприятия, если в отношении него нет никаких особенных требований, оговоренных продавцом и покупателем, должно означать пригодность данного имущества для использования по своему назначению (п. 2 ст. 469 ГК РФ). Второй критерий применим к предприятию в целом, т.е. касается всех вместе взятых материальных и нематериальных элементов предприятия.

Одним из сложнейших является вопрос о том, служат ли доходность (прибыльность) и объем товарооборота показателями качества предприятия. Теоретически они могут считаться таковыми только в случаях, когда соответствующие условия сформулированы сторонами в договоре продажи предприятия в форме специальной гарантии продавца.

В российском законодательстве отсутствуют нормы о запрещении конкурентных действий со стороны продавца имущественного комплекса. Такие запреты должны ограничиваться рамками соразмерности и необходимости и могут играть роль ограничительных условий в формировании стоимости бизнеса. Суть воздержания продавца предприятия от конкуренции с его покупателем заключается в обязанности продавца не способствовать переходу клиентов в свое новое дело или к конкурентам, а также не совершать действий, способных по иной причине уменьшить переданную клиентуру. Формирование правил о запрете конкурентных действий должно опираться на опыт стран со сложившимися традициями в сфере регулирования оборота предприятий.

Наиболее формального подхода к решению этого вопроса придерживается английское право: права отчуждателя гудвилл могут быть ограничены лишь включением в договор специальных положений, запрещающих конкурентную деятельность. И только если такой запрет учитывает характер отчуждаемого бизнеса (например, требуется не учреждать газету под тем же наименованием), ограничение может следовать и без особой о том оговорки в договоре.

Противоположная позиция отражена в итальянском законодательстве. Согласно прямому указанию Гражданского кодекса Италии (ст. 2557) продавец имущественного комплекса обязан в течение пяти лет после такого отчуждения не начинать нового предприятия, объект, местоположение или иное качество которого могли бы отвлечь клиентелу проданного предприятия.

Германская судебная практика позволяет говорить о том, что запрет конкуренции является недопустимым, если конкурентные действия продавца являются не более опасными для покупателя, чем аналогичная деятельность третьих лиц.

Заключение.

Исходя из вышеизложенного, можно сказать о существенной налоговой нагрузке у продавца предприятия.

В то же время для покупателя в части НДС и налога на прибыль появляется возможность уменьшить свои налоговые обязанности по НДС и налогу на прибыль, однако возникает обязанность по уплате налога на имущество.

Кроме того, необходимо произвести ряд действий, которые потребуют дополнительных затрат времени и, возможно, дополнительных расходов: продавцу необходимо составить акт инвентаризации, приложить к договору бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия, а также перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований, составить сводный счет-фактуру, стороны обязаны письменно уведомить кредиторов о продаже предприятия, составить акт приема-передачи предприятия, покупатель должен осуществить государственную регистрацию перехода прав собственности на объекты, права на которые подлежат государственной регистрации.

Также сторонам нужно учитывать и изложенные выше вероятные правовые и налоговые риски, связанные с осуществлением сделки продажи предприятия как имущественного комплекса, в то время как при продаже акций (долей) хозяйственного общества возникновение подобных рисков практически исключено.

Таким образом, можно констатировать, что продажа предприятия как имущественного комплекса для организации-продавца является весьма длительной, трудоемкой, затратной и достаточно рискованной, в том числе и в целях налогообложения. Поэтому такой способ реализации бизнеса как продажа 100% акций (долей) для организации-продавца будет предпочтительнее.

Список литературы.

Нормативные акты

1.      Конституция Российской Федерации от 12.12.1993 (с учетом поправок, внесенных Законами Российской Федерации о поправках к Конституции Российской Федерации от 30.12.2008 N 6-ФКЗ и от 30.12.2008 N 7-ФКЗ)

2.      Налоговый кодекс Российской Федерации. Части I и II.  (по состоянию на 24 октября 2010 года) – справочная система «Консультант плюс»

3.      Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть I и II. (по состоянию на 24 октября 2010 года) – справочная система «Консультант плюс»

4.      Закон «Об основах налоговой системы Российской Федерации» от 27 декабря 1991 г. № 2118-1(утратил силу с 1 сентября 2005 года) – справочная система «Консультант плюс»

Учебные и научные издания

1.      Налоговое планирование: анализ реальных схем/ Митюкова Э.С. - М.: Эксмо, 2010

2.      Налоги: Учебное пособие/ Под редакцией Д.Г. Черника.- 4-е  изд., перераб. и доп.- М.: Финансы и статистика, 2001

3.      Налоги и налогообложение: учебник для студентов вузов/ Под редакцией И.А. Майбурова.- М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2007

4.      Региональные и местные налоги: учеб. Пособие для студентов вузов/ Т.Н. Оканова, М.Е. Косов.- 2-е изд., перераб. и доп.- М.: ЮНИТИ-ДАНА: Закон и право, 2009

Интернет ресурсы

1.      http://www.nalog.ru/index.php?start=6&topic=budjet&year=%&month=%&start2=1&year2=%&month2=% - статистика налоговой службы относительно поступлений в консолидированный бюджет РФ за 2008-2009 год.

2.      http://www.gks.ru/dbscripts/cbsd/DBInet.cgi?pl=2715037- количество фирм, имеющих простроченную задолженность перед бюджетом РФ.

3.      http://www.taxpravo.ru/novosti/statya-107335-otchet_o_zadolzhennosti_po_nalogam_i_sboram_penyam_i_nalogovym - отчет о задолженности по налогам и сборам в российской федерации

30

[1] Гражданское право / Под ред. Ю.К. Толстого, А.П. Сергеева. М., 2004. Т. 2. С. 121.