Мусульманское право основные черты и особенности

  1.3 Переплетение права и религии

  Основное  содержание мусульманского права - вытекающие из Ислама правила поведения верующих и наказания, обычно религиозного толка, за невыполнение данных предписаний.

  С самого начала Ислам определял не только религиозный ритуал, но и  социальные институты, формы собственности, особенности права, философии, политического  устройства, этики, морали и социальной психологии, хотя на первом месте стояла все же духовная сторона.

  В Исламской системе социально-нормативного регулирования все нормы тесно  связаны, взаимодействуют и дополняют  друг друга. Однако переплетение разнотипных  правил поведения не только не исключает, но и предполагает их различие. На практике юридические нормы во многом отличались от иных, в основном религиозных  регуляторов. Широкое понимание мусульманского права не исключает постановки вопроса о его существовании как юридического феномена. Более того, анализ соотношения правовых норм с другими, прежде всего религиозными, правилами поведения, позволяет говорить о том, что в Исламской системе социально-нормативного регулирования, самостоятельно существует элемент – мусульманское право в узком, юридическом смысле.

  Самостоятельность мусульманского права как юридического явления и его независимость  от религиозных постулатов Ислама относительны. Более того, мусульманское право  является самостоятельной правовой системой, специфика которой заключается  в сложном сочетании религиозного и юридических начал. Анализ их соотношения  позволяет лучше понять основные характерные черты мусульманского права, отличающие его от других правовых систем. Переплетение иррационального  и рационального моментов предопределяет идейную основу мусульманского права, его ценности и общую направленность Исламского правосознания, включая  правопонимание и стиль мышления мусульманских юристов.

  Для философии и теории мусульманского права характерно преобладание религиозного взгляда на юридические проблемы. С учетом этого следует анализировать  его структуру и технико-юридическое  содержание. Так, абстрактные и неоднозначно понимаемые положения сочетаются в  нем с детализированными казуальными  нормами и индивидуально-правовыми  решениями. Причем между этими двумя  сторонами мусульманского права  нет противоречия, поскольку обращенные к мусульманам предписания, имеющие  преимущественно характер религиозно-этических  ориентиров, могут быть реализованы  на практике только в виде конкретных правил поведения, которые и формулируются  мусульманско-правовой доктриной. Однако соотношение общих ориентиров и  конкретных правил не одинаково для  двух частей мусульманского права, первая из которых включает предписания, касающиеся, исполнения религиозных обязанностей (ибадат), а вторая сводится к нормам, определяющим взаимоотношения людей  между собой (муамалат). Если Коран  и Сунна содержат все основные правила "ибадат", то большинство  конкретных норм в сфере "муамалат" было сформулировано мусульманскими юристами. В целом, эффективность механизма  действия мусульманского права, в близости правосознания с нормами, готовностью мусульман соблюдать их без вмешательства государства и особого аппарата принуждения. Сочетание в нем жесткости и постоянства с гибкостью и способностью изменяться имеет отношение к его двойственной природе. Преемственность и традиционализм мусульманского права, его авторитет объясняется тем, что правоверные воспринимают его как систему предписаний, имеющих, божественное происхождение. В то же время свободная трактовка юристами положений Корана и Сунны и поиск рациональных правовых решений, дают ему возможность приспосабливаться к изменяющимся общественным отношениям, что касается главным образом "муамалат". Тесная связь права с теологией нашла свое выражение в установлении в Шариате пяти видов действий мусульманина, которым придавался правовой и морально-религиозный смысл: обязательные; рекомендуемые; дозволенные; предосудительные, но не влекущие за собой наказания; запрещенные и подлежащие наказанию. Кодекс Шариата подразделяется на: укубат - система наказаний; муамалат - юридические нормы; ибадат - религиозные обязанности Предписания Шариата многочисленны и строги. Они определяют все нормы взаимоотношений в семье и обществе, регулируют гражданские правоотношения, порядок разрешения имущественных споров. За нарушение норм Шариата предусмотрена очень жесткая система наказаний.

  1.4 Сравнение с каноническим правом

  Мусульманское право, как и каноническое - это  право церкви, право общины верующих. Но этим сходство и ограничивается; далее идут существенные различия. Мусульманское право, вплоть до мельчайших деталей, неотъемлемая часть религии  Ислама. Оно несет на себе характер откровений, как и эта религия; следовательно, нет никакой власти в мире, которая могла бы изменить мусульманское право. Тот, кто ему  не подчиняется - грешник, который будет  наказан на том свете; тот, кто  оспаривает его решения - еретик, который  изгоняется из общества Ислама. Наконец  общественная жизнь не создает других норм, кроме религиозных, неотъемлемой частью которых является мусульманское  право. Всеми указанными чертами  мусульманское право отличается от канонического права христианских обществ. Как конфессиональное право  Шариат отличался от канонического  права стран Европы тем, что он регулировал не очерченные сферы  общественной и церковной жизни, а выступал как всеохватывающая нормативная система. Со временем нормы Шариата вышли за пределы Ближнего и Среднего Востока и распространили свое действие в других странах. Широкое распространение Ислама и Шариата повлекло за собой все большее проявление в нем местных особенностей при толковании отдельных правовых институтов и решений конкретных правовых споров. Так, с утверждением двух главных направлений в Исламе, произошел раскол в Шариате, где наряду с "суннизмом" возник "шиизм". Противоборство между ними нашло свое отражение и в правовых нормах, касающихся разных сторон жизни государства и общества. Так, в шиизме имел место правовой порядок передачи государственной власти по наследству, удержание религиозного авторитета в руках духовных лиц-имамов. Более того, шииты признавали те предания о Мухаммеде, которые восходили к последнему праведному халифу - Али. Таким образом, к концу средневековья доктринальная и нормативная основа Шариата усложнилась и претерпела изменения, и он стал очень сложным и необычным правовым явлением. Несмотря на то, что Шариат и мусульманское право в общем имеют религиозные источники, время накладывает свой отпечаток. Анализ современных правовых систем мусульманских стран дает основания для вывода о формировании в настоящее время "современного" мусульманского права, которое отличается от традиционного рядом существенных особенностей. В результате трансформации предписания "современного" мусульманского права приобретают привычный для законодательства вид единообразных общих правил поведения.

  Глава 2. Источники мусульманского права

  2.1 Источники

  Мусульманское право имеет четыре источника  права. Это, прежде всего Коран –  священная книга Ислама; затем  Сунна, или традиции, связанные с  посланцем бога; в-третьих, Иджма, или  единое соглашение мусульманского общества; наконец, в-четвертых, Кияс, или суждение по аналогии.

  2.2 Коран

  Коран - священная книга мусульман, состоящая  из проповедей, молитв и притч. Полный его текст, который мусульмане считают окончательным истинным посланием Аллаха, был собран на раннем этапе мусульманской истории. Окончательная редакция Корана произведена при халифе Османе. Коран предписывает арабам покинуть "обычаи отцов" в пользу определенных Исламом правил. В самом Коране его правовая значимость определяется таким образом: "Итак, мы ниспослали его как арабский судебник". Большая часть стихов Корана имеет мифологический характер, и лишь около 500 содержат предписания, относящиеся к правилам поведения мусульман. Не более чем 80 из них можно отнести к правовым, остальные касаются религиозного ритуала и обязанностей. Основная часть Корана носит казуальный характер, представляет собой конкретные толкования, данные пророком в связи с частными случаями. Но многие установления имеют весьма неопределенный вид и могут иметь разный смысл в зависимости от того, какое содержание в них вкладывается. В последующей судебно-богословской практике и правовой доктрине в результате свободного толкования они получили свое выражение в противоречивых, нередко взаимоисключающих правовых предписаниях.

  Чтобы правильно понять роль Корана при  разработке Шариата, следует признать, что Коран был призван, выработать определенные нормы поведения у  мусульман, а не оформить эти нормы  в виде прав и обязанностей. Коран  содержит основные понятия, лежащие  в основе цивилизованного общества, это сострадание, честность и  доверие в коммерческих отношениях, неподкупность правосудия, и выражает их как религиозную этику. Коран  не определяет юридических последствий  нарушения своих требований, распространяющихся на сферу "публичного права" за исключением  нескольких случаев. Он смотрит глубже, говоря о последствиях действий человека для его сознания и души. Словом, главная задача Корана в том, чтобы  регулировать отношения человека с  Создателем, а не с другими людьми.

  Таким образом, Коран не является сводом законов  и не претендует на эту роль. Скорее, это красноречивый призыв к людям  повиноваться воле Аллаха, которая, как  предполагается, уже открыта людям. Однако было бы большой ошибкой недооценить  роль Корана в сознании Исламской  правовой системы. Он служит источником убежденности мусульман в том, что  Шариат является прямым выражением воли Аллаха. Из этого следует, что все прочие правовые источники, технологии и отдельные положения шариатского права, должны либо опираться на Коран, либо как минимум, соответствовать его положениям.

  Так как все мусульмане считают текст  Корана не подлежащим обсуждению, стоит  пересмотреть методы его использования, как основы позитивного права.

  2.3 Сунна

  Сунна первоначально означала обычай, пример, путь по которому следует идти. Под  этим понятием подразумевался жизненный  путь пророка, как пример для всех мусульман. После его смерти оказалось, что предписаний Корана недостаточно для решения всех государственных  и общественных проблем. Возник поиск  прецедента, если решения нельзя было найти в Коране, обращались к действиям  самого пророка, или к древним  обычаям Медины. В крайнем случае, прибегали к мнению судьи, который  должен был решать "по справедливости". Так, уже на раннем этапе формирования мусульманской общины возникло две  тенденции. Одна предлагала использовать стихи Корана, исходящие от пророка, т.е., основываясь на документально  зафиксированных нормах, вторая допускала  независимое суждение факиха, который  брал на себя ответственность за принятие решения.

  Признание Сунны Пророка единственной, представляющей собой второй источник Шариата, было достигнуто в конце второго века Ислама. Следование правилам, изложенным в Сунне, обязательно для членов мусульманской общины. Отсюда возникло название "сунниты" – те, кто  следует путем. После смерти Мухаммеда  на основе Сунны решались многие вопросы  жизни общины и даже халифата. Пропагандистами  Сунны изначально выступали сподвижники  пророка и члены его семьи, сохранившие в памяти высказывания пророка, его поступки или даже молчание в некоторых ситуациях. Проблема соотношения Сунны и Корана занимает важное место в трактатах по основам  религии. В частности, высказывалось  мнение, что если Сунна может обойтись без Корана, то Коран не может  обойтись без Сунны. В трудах по основам  фикха в 9–10 вв. обсуждался вопрос допустимости иных источников решения правовых казусов  кроме Корана и Сунны.

  Мусульманская Сунна включает в себя нормы государственного, семейного, уголовного, имущественного права, а также предлагает стереотипы поведения мусульманина в быту. Первоначально  за основу была взята Сунна Мухаммеда. Учение о Мухаммеде стало важной частью Ислама, вошло в символ веры, в мусульманское право, в богословие, историографию и литературу. Информация о высказываниях и поступках  пророка, об обстоятельствах, сопровождавших ту или иную ситуацию, составили  самостоятельный раздел арабской литературы. Сунна является составной частью мусульманского богословского образования. В богословии существует ряд дисциплин, непосредственно основанных на ней, по Сунне сверяются все нововведения, в противном случае они объявляются (ненужным новшеством).

  2.4 Иджма

  Когда понятие Сунна было сведено только к Сунне Пророка, ей был придан более низкий статус, но она сохранила  значение как Иджма, третий источник Шариата. Кроме логического основания  для этого, мусульманские правоведы  считали, что сама Сунна поддерживает принцип Иджмы как источник Шариата, ибо Пророк сказал: "Мой народ  никогда не будет единодушен в  заблуждении".

  Несмотря  на то, что при определении сферы  и способа применения Иджмы возникают  сложности, она была мощной движущей силой развития Шариата не только как один из его источников, но и  как средство определения надежности текстов самих Корана и Сунны  и их трактовки. Ведь первоначально  запись Корана и Сунны были признаны истинными и окончательными именно на основании Иджмы. Более того, было признано, что только те интерпретации  Корана и Сунны являются верными, которые были приняты на ее основании. И только мнения и тексты тех людей  считаются авторитетными, которые  были признаны таковыми на основании  Иджмы всей общины; не каким-нибудь синодом или собором, но почти  бессознательно возникшим общим  мнением народа, который в единстве своем считался неспособным на ошибку.

  Хотя  принцип Иджмы как источника  Шариата был признан с самого раннего времени, его значение и  сфера применения трактовалась весьма противоречиво. Необходимость в  поддержании единства мусульман  после гражданских войн, принесших  раскол в ранний период, породила в  Исламской мысли средних веков  идею об использовании Иджмы в  качестве политического инструмента. Необходимо было подчиняться правителю  при любых обстоятельствах, так  как он пришел к власти посредством  Иджмы или получил согласие от Иджмы на свое правление. Таким образом, политическая роль, которую играла Иджма факихов постиджтихадского  периода, заключалась в сохранении статус-кво, стабилизации общества и  недопустимости анархии.

  Иджма является плодом согласия всего сообщества мусульман, начиная от появления  Ислама, до настоящего времени. Что  ее составляет? Требует ли она всеобщего  согласия или допускает разногласия  и наличие несогласного меньшинства? Означает ли она консенсус Сподвижников Пророка, или всех мусульманских  ученых-правоведов, или вообще всех мусульман? Говорим ли мы об Иджме  одного поколения, или нескольких? Является ли Иджма прежних поколений обязательной для всех последующих поколений? Эти и другие вопросы, связанные  с природой Иджмы и сферой ее применения, остаются источником многих противоречий. Споры по этим вопросам, результат  неадекватности методов, позволяющих  ученым-правоведам или мусульманам  вообще достичь консенсуса. При появлении  современных средств организации  и связи, процедурные вопросы  перестали быть проблемой. Но принципиальный подход к определению природы  и сферы Иджмы остается проблемой. Кто правомочен установить обязательную для всех Иджму, и какая должна быть ее связь с Иджмой прошлых, современных  и будущих поколений? Можно ли считать, что Иджма – это консенсус  определенного политического сообщества мусульман. Может ли она быть определена избранными представителями народа, или на основе референдума данной общины? Если "да", может ли такая  Иджма отменить принцип или концепцию  Шариата, основанную на Иджме мусульманского сообщества более раннего периода, особенно Иджме первых поколений  мусульман, которая пользуется особым религиозным авторитетом у их большинства. В основе всех этих вопросов и возможных ответов на них  лежит фундаментальный вопрос об основании Иджмы; должна ли она основываться на принципе народного суверенитета, или, ориентироваться на религиозный  авторитет, благочестие и мораль?