Источники права

     Ряд российских ученых (С.А. Авакьян, Н.В. Витрук, Г.А. Гаджиев, Б.С. Эбзеев) категоричны  в том, что решения Конституционного Суда РФ следует относить к источникам права. Решения Конституционного Суда РФ по делам о толковании Конституции РФ, по их мнению, представляют собой выявление смысла ее норм и несет в себе новое понимание и соответственно новое регулирование общественных отношений. Подобными решениями по существу восполняются пробелы или неясности Конституции РФ. Нормативный характер решений Конституционного Суда РФ по другим вопросам имеет определенные особенности. В них разрешается конкретный спор, в данном случае - вырабатывается норма поведения для участников аналогичных отношений. Подобная норма, как правило, имеет характер отрицания прежнего регулирования, то есть в результате решения суда нормы признаются неконституционными, возникает новое регулирование уже без старой нормы, на новых принципах и по новому правилу.

     Некоторые ученые и практики считают Конституционный  Суд РФ «законодателем  со знаком минус» или «негативным законодателем».¹⁸

     Судебный  прецедент в Российской Федерации  все же не является официально признанным источником права. Однако в юридической практике можно найти примеры, когда в работе государственных органов создаются правила поведения, которые действуют наряду с писаным правом, конкретизируют, дополняют, а иногда и отменяют последнее.

     Признавая судебный источник в качестве самостоятельного источника российского права, исследователи  считают его субсидиарным по отношению  к нормативному источнику. Необходимость  в нем возникает лишь в случае отсутствия закона, его недостаточности или противоречивости.¹⁹

     §4. Договор как источник права

       Нормативный договор - это добровольное соглашение двух и более сторон, интерпретация которого образует правовую норму, то есть общезначимое, общеобязательное правило поведения, имеющее предоставительно - обязывающий характер. И в этом плане этот договор нужно отличать «от правового договора как индивидуального юридического акта (например, договора купли-продажи в гражданском праве), который устанавливает не юридические правила (нормы), а конкретные юридические права и обязанности конкретных субъектов».²⁰

     Далеко  не всякий договор является источником права. Источником права является только нормативный договор (договор с  нормативным содержанием, нормативно-правовой договор, автономный правовой акт).

     Нормативный договор должен обладать такими признаками, как:

- добровольность  заключения и равенство  его  участников;

- участие  в нем одной из сторон государства,  органа государственной власти, других юридических лиц, обладающих  нормотворческими полномочиями;

- целевая направленность договора, заключающаяся в преобладании его публичных целей;

- многочисленность  и неопределенность адресатов  договорных норм;

- длительность действия и неоднократность применения;

- особая  процедура заключения нормативных  договоров и специальный порядок рассмотрения споров и конфликтов, связанных с их исполнением.

     Особое  место среди договоров нормативного содержания занимают внутригосударственные  и международные договоры. Внутригосударственные договоры представляют собой:

- общий  договор, определяющий основы формы государственного устройства страны и взаимоотношений между  государством и его частями;

- договоры  о разграничении предметов ведения  и полномочий между органами  государственной власти страны  и органами государственной власти  субъектов;

- соглашения между общими и региональными органами  исполнительной власти.

     Международный договор – это соглашение между  государствами и другими субъектами международного права, заключенное  по вопросам, имеющим для них общий  интерес. Содержащиеся в них нормы призваны регулировать правоотношения между этими государствами и обществами.

     Международные же договоры делятся на:

- межгосударственные договоры, заключаемые руководителями исполнительной власти государств;

- межправительственные  договоры, заключаемые руководителями исполнительной власти государств;

- межведомственные  договоры, регулирующие отношения  на уровне органов государственной  власти различных государств.

     Международный договор является очень важным видом  нормативных договоров.

     В соответствии с ч. 4 ст. 15 Конституции РФ в случае расхождения норм международного договора РФ с нормами внутригосударственных законов применяются правила международного договора, но такой договор должен быть ратифицирован и утвержден Государственной Думой Федерального собрания РФ в качестве закона.

     §5. Общие принципы права

       В некоторых странах своеобразным источником права признаются отправные, исходные начала правовой системы. Так, юристы стран как континентального, так и общего права в отсутствие законодательной нормы, обязательного прецедента или обычая могут ссылаться на принципы справедливости, доброй совести, социальной направленности права. Гражданским законодательством Греции, например, запрещается осуществление какого-либо права, если оно «превышает» пределы, установленные доброй совестью или добрыми нравами или социальной и экономической целью права».

     В Афганистане в случае пробела  в законе суд может разрешить  дело в соответствии с принципами шариата, являющегося основным источником права в ряде стран Востока.

     Общие принципы права отнесены к числу  источников международного права статья 38 Статута Международного суда. Эта статья гласит: «Суд, который обязан решать переданные ему споры на основании международного права, применяет… общие принципы права, признанные цивилизованными нациями». К общим принципам права относятся, например, таки положения, как «специальный закон отменяет действие общего закона», «позднейшим законом отменяется более ранний» и так далее.

     §6. Правовая доктрина и иные источники права

     Правовая доктрина состоит из идей и высказываний авторитетных ученых-юристов, изложенных ими в научных трудах, которым придается общеобязательное значение и из которых выводятся правила поведения, имеющие предоставительно - обязывающий характер. Так, в Древнем Риме при вынесении судебных решений было принято ссылаться на труды известных юристов (Ульпиана, Павла, Гая) как на общеобязательные нормы.

     Обобщая все научные разработки и практику использования  правовой доктрины в  России, Л.А. Морозова рассматривает  сегодня три вида данной доктрины:

- общеправовую;

- отдельной  отрасли права;

- отдельного  правового института.

     Правовая  доктрина, по ее мнению, служит сегодня  источником права в двух основных сферах: правотворческой деятельности и правоприменении. Что касается правотворчества, то здесь правовая доктрина находит свое проявление при разработке законов, при проведении их юридической экспертизы законопроектов и при влиянии на правосознание законодателя. В правоприменительной деятельности правовая доктрина используется при обнаружении пробелов в праве, коллизионности норм, при их толковании. При этом также допускается еще одна форма реализации правовой доктрины в правоприменительной деятельности – это судебное усмотрение, причем, только в пределах закона. Вместе с тем  усмотрение судьи при рассмотрении какого-либо дела должно быть ограничено доктринальными пределами, то есть он должен найти оптимальную для данного случая правовую идею и придать ей формально определенный вид.²¹

     Общепризнанные  права и нормы как основополагающие идеи права являются источниками права во многих правовых системах, и в современной России тоже. В частности, при пробелах в праве и невозможности использования аналогии закона права и обязанности сторон гражданско-правовых отношений могут быть определены исходя из общих начал гражданского законодательства и требований добросовестности, разумности и справедливости (п. 2 ст. 6 ГК РФ). К общим началам права также отнесены принципы гуманизма, демократизма, равенства.

     Религиозные нормы, которые становятся источниками права там, где религия не отделена от государства , и особенно, там, где канонический свод провозглашается и становится официальным законодательством. Известно, что религиозные нормы сохранили значение источников права в мусульманских государствах, а также в индусской правовой системе (Веды и дхармашастры), в Израиле, в некоторых европейских странах, например в ФРГ (каноническое право). Значение религиозных норм здесь таково, что им не могут противоречить положения действующих нормативных актов. Поэтому законодатель, принимая закон, обязан учитывать положения священных книг (текстов).²²  
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

     ГЛАВА 4. ДЕЙСТВИЕ НОРМАТИВНО-ПРАВОВЫХ АКТОВ ВО ВРЕМЕНИ, В ПРОСТРАНСТВЕ И  ПО КРУГУ ЛИЦ

     Установление  пределов действия нормативно-правовых актов необходимо для правильной реализации норм права. Любой нормативный акт издается для того, чтобы в установленный промежуток времени на определенной территории регулировать поведение определенного круга лиц. Особо важное значение этот вопрос имеет для правоохранительной деятельности компетентных органов.

  Действие во времени. Нормативно-правовые акты начинают действовать с момента вступления их в силу. Во многих странах действуют определенные правила вступления в силу нормативных актов.

1. Акт  вступает в силу с момента его принятия правотворческим органом.

2. Акт  начинает действовать по истечении  определенного срока после его  опубликования. В России, например, законодательные акты вступают  в силу на всей ее территории  через 10 дней с момента их  опубликования в официальном издании законодательной власти. Нормативные акты центральных ведомств вводятся в действие с момента их принятия или после получения адресатами. Вступление в силу решений представительных органов на местах, решений и распоряжений местной администрации, приказов руководителей предприятий, организаций, учреждений наступает практически с момента их принятия.

3. Нормативно-правовой  акт вступает в силу со времени,  указанного в самом акте или  в специальном акте о введении  его в действие.

  Установление точного срока вступления в силу нормативных актов важно потому, что именно с этого момента их предписания подлежат исполнению. Например, постановления и распоряжения правительства, носящие нормативный характер, приобретают силу с того срока, который в них указан. Такой порядок установлен в большинстве государств. Если же такое указание отсутствует, то они вступают в силу с момента их принятия. Новый нормативно-правовой акт распространяет свое действие только на те отношения, которые имеют место после его вступления в силу. Обратной силы он не имеет. Данный принцип означает, что предписания нормативного акта не распространяются на те отношения, которые возникли и существовали до его издания. Такое положение является надежной гарантией обеспечения прав и обязанностей граждан, поддержания прочного правопорядка. Исключения из указанного принципа допускаются только в двух случаях:

- если  самим нормативно-правовым актом  устанавливается его обратная  сила;

- если  уголовные законы или акты  административного законодательства смягчают наказание или вообще устраняют наказуемость деяния.

  Нормативно-правовые акты утрачивают свою силу (прекращают действие) на следующих основаниях:

 а)  по истечении срока действия  акта, когда такой срок был  специально

 установлен;

 б)  в связи с изданием нового  нормативного акта, заменившего  ранее

 действующий  акт;

 в)  на основании прямого указания  конкретного органа об отмене  данного нормативного акта.

       Действие в пространстве. Пределы действия нормативно-правового акта в пространстве определяются территорией, на которую распространяются его предписания. Под территорией понимается земная поверхность, недра, водное и воздушное пространства в пределах государственной границы, территория посольств за рубежом, военные корабли в открытом море и в иностранных территориальных водах, невоенные суда в открытом море и в иностранных территориальных водах, кабины летательных и космических аппаратов в атмосфере.

  Территориальные пределы действия нормативных актов отражают суверенитет государства и его юрисдикцию. Иностранное законодательство применяется на территории конкретного государства лишь постольку, поскольку оно само это допускает в общей форме или в конкретных соглашениях с зарубежными государствами. Международными договорами регулируется и так называемое экстерриториальное действие правовых актов, когда законодательство данного государства распространяется за пределами его территории (действует в отношении граждан и организаций, находящихся на территории других государств).