Форма (источник) права

Курсовая работа

По дисциплине: «Теория государства и права» Тема: «Форма (источник) права»

Москва 2012

 

 

 

 

 

 

Содержание

Введение…………………………………………………………………………...3

1.Понятие и виды (форм) источников права………………………………….....4

2.Нормативный правовой  акт…………………………………………………...12

2.1.Понятие и признаки  нормативно-правового акта………………………....12

2.3.Виды нормативно-правовых  актов…………………………………………22

3.Действие нормативно-правовых  актов во времени, в пространстве  и по кругу лиц…………………………………………………………………………27

Заключение………………………………………………………………………31

Список использованной литературы…...............................................................32 

Введение.

Римский историк Тит Ливий  назвал законы 12 таблиц источником всего  публичного и частного права. Слово  «источник» в этой фразе употреблено  в смысле корня, из которого выросло  могучее дерево права; Ливий хотел  термином «источник» обозначить начало, от которого идет развитие права.

В юридической литературе выражение «источник права» употребляется  в различных смыслах: 1) как форма  содержания правовых норм; 2) как способ, форма образования (возникновения) норм права; 3) как источник познания права.

Курсовая работа будет  посвящена различным источникам права, существующим на протяжении уже  многих лет. Для того, чтобы полностью  исследовать данный «объект», необходимо дать определение источников права  и характеристики. Особое внимание будет уделено такому источнику  права как нормативно-правовой акт, т.к. он является основным источником (формой) права романо-германской (континентальной) правовой семьи, а, как нам известно, наше государство, Российская Федерация, относится именно к этой правовой системе. Следовательно, я постараюсь  выявить и определить возможные сложности в использовании, пути развития и процессы создания и применения нормативно-правовых актов.

1.Понятие и виды форм (источников) права.

В правовой науке и юридической  практике термин «источник права» понимается многозначно, а иногда употребляется  как тождественный термину «форма права».

В советской правовой теории значительное место занимали дискуссии о правильности терминов, обозначающих соответствующие понятия "источник права"' или "форма права". Одни ученые признавали правильным употребление термина "форма права" (А.Ф. Шебанов), - другие склонялись к термину "юридический формальный источник права" (С.А. Голунский, С.Ф. Кечекьян, М.С. Строгович, С.Л. Зивс). Предлагалось также отличать "источник права в материальном смысле" (материальные условия жизни и волю господствующего класса) от источника права "в формальном смысле", то есть от формы объективного выражения и закрепления обязательности правых норм.

Несмотря на многозначность и неопределенность этих терминов, они имеют разную этимологическую  природу, а именно: источник характеризует  происхождение, генезис какого-либо явления, своего рода его «производящее  начало»; форма же характеризует  способ организации содержания, его  внешнее проявление. В связи с  последним необходимо заметить, что  деление формы на внутреннюю - как  совокупность способов образования  нормы и объединения их в систему  и внешнюю - как способ возведения формирования, «документирования» государственной  воли - не имеет под собой существенного  основания.

Разграничив источник и форму  как соответственно происхождение  и образование права, нетрудно заметить, что при нормативном подходе (где  источником является сама норма), а  также при сведении источника  к исключительно государственной  воле рассматриваемые понятия действительно совпадают, в чем и видится главная причина отождествления источника и формы права.

Конкретизация понятия «форма (источник) права» в современной теории государства  и права осуществляется в нескольких аспектах:

а) в материальном смысле под формой (источником) права понимаются экономические, социальные условия жизни общества, которые определяют государственную  власть и выступают правообразующей  силой общества;

б) в идеологическом смысле - понимаются совокупность идей, правовое сознание, концепции, политико-правовые воззрения  и т. п.;

в) форма (источник) права как способ внутренней структуризации и закрепления  правовых велений рассматривается  в виде внутренней формы права;

г) в формально-юридическом понимании юридическими источниками или формами  права являются официальные формы выражения и закрепления (изменения или отмены) правовых норм, действующих в данном государстве. Теория государства и права: Курс лекций.   Под ред. М.Н. Марченко. М., 1996. С. 336 -338. 2 Общая теория права: Курс лекций II Новгород, 1993. С 247 -249.

  д.) форму (источник) можно рассматривать  как источник познания права  (исторические памятники права,  данные археологии и т. д.)

Нас в первую очередь будет  интересовать источник права в формально-юридическом  смысле, под которым понимаются юридический  прецедент, нормативно-правовой акт, правовой обычай, нормативный договор, юридическая  доктрина, священные книги.

В юридической литературе отмечается, что форма права в  идеале характеризуется рядом особенностей: она должна нормативно закреплять  волю граждан; обусловливаться существующим социально-экономическим базисом; обеспечивать политическую власть, служить интересам  народа; утверждать приоритетное значение законов как наиболее демократической  формы выражения интересов, демократической  процедуры подготовки и прохождения  нормативных актов в правотворческом  органе.

Исторически первой формой (источником) права является правовой обычай, под которым понимается санкционированное государством правило поведения, утвердившееся в обществе как простой обычай в результате длительной во времени повторяемости и ставшее традицией. Обычаи (обычные нормы) признаются источниками права не во всех государствах, и лишь в ограниченном круге правовых отношений.

Особая роль обычного права отмечается в правовых системах, где правовой обычай, доктрина и закон нередко  конкурируют между собой. Однако обнаруживается тенденция к закреплению  государством разделения сфер влияния (регулирования), нормирования общественных отношений со стороны указанных  источников права. Особенно велика значимость обычно-правовых норм в национальных правовых системах Африки и Мадагаскара.

В развитых правовых системах правовой обычай выступает в качестве дополнительного  источника права, когда норма  правового обычая восполняет пробел, образовавшийся в результате неурегулированности  того или иного условия в договоре или пробелы законодательства.

Известными памятниками обычного права являются Законы 12 таблиц, Законы Драконта, Салическая Правда, Русская  Правда…Комаров С.А.Общая теория государства  и права: Учебник.7-е изд.- СПб.: Питер, 2008.- 238-239 с.

Следующим видом источника (формы) права является юридический (судебный) прецедент. Это решение определённого суда по конкретному делу, имеющее силу источника (то есть устанавливающее, изменяющее или отменяющее правовые нормы). Прецедентом являются решения, вынесенные по аналогичному делу, разрешенному в рамках аналогичного судопроизводства. Прецедент — случай или событие, которое имело место в прошлом и является примером или основанием для аналогичных действий в настоящем. Судебный прецедент — решение высшего судебного органа по определённому делу, которое в дальнейшем является обязательным для судов при разрешении аналогичных дел. Марченко М. Н. Судебный прецедент: разнообразие понятий и многообразие форм проявления // Журнал российского права. 2006. № 6. С. 96-107.

Судебный прецедент применяется, главным образом, в странах англо-саксонской правовой семьи. Прецедентное право  является неотъемлемой частью такой  системы. Более того, возможность  решения дел по аналогии определяет ее специфику.

Примером фактического применения судебного прецедента (хотя юридически этот источник права в России не может быть использован) в нашем  государстве могут служить решения  Конституционного Суда Российской Федерации  по вопросам толкования Конституции  РФ или признания положений Законов  противоречащими Конституции РФ.

Нормативный договор — один из видов источников права, представляет собой соглашение (как правило, хотя бы одной из сторон в котором выступает http://ru.wikipedia.org/wiki/%D0%93%D0%BE%D1%81%D1%83%D0%B4%D0%B0%D1%80%D1%81%D1%82%D0%B2%D0%BEгосударство или его часть), из которого вытекают общеобязательные правила поведения .

Сущностным признаком, отличающим договор от правового акта, является его санкционирование несколькими субъектами правотворчества.

Нормативный договор может быть международным, либо же это может быть договор в рамках одного государства, например, между федерацией и её субъектами. Также международные договоры могут быть классифицированы на: А) Договоры между государствами Б) Договоры между правительствами государств В) Межведомственные договоры государств.  Матузов Н.И., Малько А.В. М.: Юристъ, 2004. — 512 с.

Религиозное право — одна из исторических форм права, в системе которого источником постулируется воля божества (Бога),  выраженная в священных текстах или преданиях.

"Материальными" источниками  могут быть непосредственно тексты  священных писаний (например, Коран), богословские доктрины, церковные акты, религиозно-правовые обычаи, а также государственные законодательные акты, закрепляющие и систематизирующие религиозно-правовые нормы.

Такие источники права наиболее характерны для мусульманского права, в целом имеющего религиозную  основу. Мусульманское право (шариат) - это система правовых норм, основанная на исламе. Для него характерна чрезвычайно  объемная сфера нормативного регулирования, широко охватывающая и частную жизнь  людей. Согласно исламу истинный создатель  права - Аллах, передавший его через  своего пророка Мухаммеда. Таким  образом, в праве проявляется  воля Всевышнего. Нормы мусульманского права основываются на вере и не должны иметь логического, рационального  обоснования. Поскольку они считаются  божественным откровением, какое-либо их изменение, отмена, правка законодателем  не допускается. Задача законодателя - открывать в исламских источниках нормы права, а не формировать  их заново. Артёмов В. Ю. Источники и доктринальные школы мусульманского права // Журнал Российского права. 2007. — № 3. — С.128-135.

Система источников мусульманского права  носит четырехзвенный характер:

- Коран – священная книга,  состоящая из высказываний Аллаха, обращенных к последнему из  его пророков и посланцев Мухаммеду;

- Сунна - биографическое описание  жизни и деятельности Пророка,  собрание преданий о его поступках  и высказываниях;

- Иджма общепризнанные толкования  и разъяснения Корана и Сунны,  даваемые религиозными деятелями  - муфтиями, судьями кади и исламскими  учеными-правоведами, а также  по вопросам, которые не нашли  ответа в этих источниках;

- Кийас-  рассуждение по аналогии  о тех явлениях, которые не  охватываются предыдущим толкованием  трех первых источников.

Мусульманское право представляет собой целую систему детализированного  права. Тесно связанное с религией и с цивилизацией ислама, оно имеет  весьма оригинальное строение. Особенность  мусульманского права, отличающая его  от других правовых систем, заключается  в сочетании в нем религиозного и собственно юридического начал, что  проявляется в специфике его  источников и структуры, механизма  действия и правопонимания. Другая черта мусульманского права - это его тесное взаимодействие с местными традициями и обычаями, сочетание в нем детализированных индивидуальных решений с общими принципами. Комаров С.А.Общая теория государства и права: Учебник.7-е изд.- СПб.: Питер, 2008.- 241-242 с.

Правовая (юридическая)  доктрина (как источник права) — придание некоторым положениям научных работ в области юриспруденции общеобязательного значения. В качестве источника права правовая доктрина известна уже на ранних этапах развития права. В 426 году н.э. в Риме был принят специальный закон, согласно которому положения работ наиболее известных юристов — Папиниана, Гая, Павла, Ульпиана и Модестина признавались обязательными для судей. Точнее сказать, уже начиная с римского императора Августа, работам, указанных юристов было придано значение jus respondendi. Это означало, что решение по делу судья может выносить не только на основании действовавших в то время законов, но и ссылаясь на высказывания указанных юристов. Ничего подобного последующие эпохи развития права не знали. В то же время правовая доктрина в качестве источника права известна и современным правовым системам. В частности, действующий гражданский кодекс Швейцарии содержит норму, предоставляющую правоприменительным органам право в случаях пробела в законодательстве решать рассматриваемый спор, основываясь на положениях работ наиболее известных специалистов в области гражданского права. Для мусульманской правовой системы правовая доктрина и ныне признается едва ли не важнейшим источником права. Труды ученых-юристов, по признанию ведущих специалистов по мусульманскому праву, «являются единственным источником права».