Международные споры

Одним из  основных начал  для сотрудничества государств является  такая категория международного частного права, как взаимность. Данное понятие  закреплено в статье  1089 ГК. Суд применяет иностранное  право , независимо от того, применяется ли в соответствующем  иностранном государстве к аналогичным отношениям право Республики Казахстан, за исключением случаев, когда  применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено законодательными актами Республики Казахстан.  Таким образом,  взаимность  может означать: предоставление  иностранцам в Республике Казахстан таких же прав, свобод и возможностей, какими обладают, граждане Казахстана в соответствующем  иностранном государстве; признание и исполнение  иностранных судебных решений при условии признания и исполнения судебных решений Республики в иностранном государстве; исполнение судебных поручений иностранных государств, если такие же судебные поручения нашей республики исполняются в этом иностранном государстве. Принцип взаимности, как правило, должен предусматриваться в международных договорах.  В случае отсутствия  такого положения в договоре  может ли применяться взаимность в гражданско-правовых отношениях.  Полагаю, что может,  так как пунктом 2  статьи 1089 ГК  предусмотрено, что если применение иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что она существует, поскольку не доказано иное. [8, с 315]

Реторсии – это ответные действия  Республики в отношении  прав граждан и юридических лиц  тех государств, в которых имеются  специальные ограничения прав граждан  и юридических лиц Республики Казахстан.   Возникает вопрос – каким правовым актом могут быть установлены реторсии. Как указано в комментарии к ГК (Особенная часть)  под редакцией Сулейменова М.К. и Басина Ю.Г. действующая норма статьи 1093 ГК (реторсии)  позволяет сделать следующий вывод «Республика Казахстан имеет, несомненно, право на реторсию, но реторсия не может быть  установлена Правительством. Следовательно, реторсия может быть  установлена законодательным актом или указом Президента Республики Казахстан».

При  применении иностранного права суд должен установить содержание его норм в соответствии с официальным  толкованием, практикой применения и доктриной  в соответствующем  иностранном государстве. Для этого, суд  в установленном порядке  вправе обратиться  за содействием  и  разъяснениями в компетентные органы и учреждения Республики; привлечь для участия в процессе экспертов;  предложить лицам, участвующим в  деле представить документы, подтверждающие содержание  норм иностранного права. Если же, несмотря на принятые меры, содержание  норм иностранного права не будет  установлена, то в этих случаях  применению подлежит право Республики Казахстан.

Унифицированные материально-правовые нормы содержатся в  Венской Конвенции  о договорах  международной купли-продажи  товаров (1980 год), Конвенции об исковой  давности в международной купле-продаже  товаров (1974год), Конвенции УНИДРУА  о международном финансовом лизинге (1988год).

Работа над Венской  Конвенцией происходила в рамках ЮНСИТРАЛ – Комиссии ОНН  по праву  международной торговли.  Конвенция  состоит  их четырех частей:

1 часть - регулирует  положения,  предусматривающие основания   и сферу  применения Конвенции.  В этой же части  приводятся также нормы, имеющие характер материально-правовых, которые разрешают вопросы, связанные с толкованием содержания волеизъявления, действием обычаев делового  оборота, определением места  нахождения предприятия,  формой совершения сделок;

2 часть - регулирует вопросы,  связанные с порядком  заключения  договора международной купли-продажи  товаров;

3 часть – устанавливает  нормы, образующие материальный  состав прав  международной купли-продажи  товаров, а именно: определяет  перечень взаимных прав и обязанностей  сторон в договоре, а также  средства правовой защиты в  случае нарушения  одной из  сторон своих договорных обязательств;

4 часть - регулирует вопросы,  связанные с различного рода  аспектами, определяющими статус  Конвенции с точки зрения содержания  норм международного публичного  права, устанавливая, в том числе  механизм размещения на хранение  ратификационных грамот, вступления  Конвенции в законную силу, применение  ее норм на территории государств, воспользовавшихся правовом оговорить  неприменение отдельных положений. 

Конвенция  об исковой  давности  в международной купле-продаже  товаров (Нью-Йорк, 14 июня 1974 г.) определяет условия, при которых требования  покупателя и продавца друг к другу, вытекающие  из договора  международной  купли-продажи товаров или связанные  с его  нарушением, прекращением либо недействительностью, не могут  быть  осуществлены  вследствие  истечения определенного периода  времени. Такой период  именуется  «сроком исковой давности».

Конвенция о международном  финансовом лизинге (Оттава, 28 мая 1988 года) применяется к сделкам финансового  лизинга на любое оборудование, за исключением того, которое должно быть  использовано, в основном, для  личных, семейных или домашних целей  арендатора.

Республика Казахстан  участником данных Конвенций не является, поэтому  для правового регулирования  сделок международного характера применяются  нормы национального международного права.

 

1.3 Договор  международной купли-продажи

 

Договора международной  купли-продажи между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся  в разных государствах, подпадают  под регулирование Конвенции  о договорах международной купли-продажи  (Вена, 11 апреля 1980г.) в случаях,  когда  эти государства являются  Договаривающимися  государствами или  когда , согласно нормам международного частного права, применимо право Договаривающегося государства. Конвенция регулирует только заключение договора купли-продажи и те права и обязательства продавца и покупателя, которые возникают из такого договора. В частности, поскольку иное  прямо не предусмотрено в Конвенции, она не касается действительности  самого договора или каких-либо  из его положений или любого из чая; последствий, которые может иметь договор в отношении права собственности на проданный товар.

Согласно положениям  статей 2, 3,5 Конвенции она не применяется  к продаже: [9, с 197]

-товаров, которые  приобретаются  для личного, семейного или домашнего использования, за исключением случаев, когда продавец в любое время до или в момент заключения договора не знал и не должен был знать, что товары приобретаются для такового использования;

- с аукциона;

- в  порядке исполнительного   производства или иным образом  в силу закона;

-фондовых бумаг, акций, обеспечительных бумаг, оборотных документов и денег;

-судов водного и воздушного транспорта, а также судов на воздушной подушке;

-электроэнергии;

-к договорам, в которых обязательства стороны, поставляющей товары, заключается  в основном в выполнении работы или в предоставлении иных услуг;

-в отношении ответственности  продавца за причиненные товаром повреждения здоровья или смерть какого-либо лица.

Конвенцией также предусмотрено  положение о том, что стороны  могут исключить применение настоящей  Конвенции либо отступить от  любого из ее положений или изменить  его действие.

Договор считается заключенным, когда между сторонами  в требуемой  в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем  существенным его  условиям. Предложение о заключении договора, адресованное одному или  нескольким конкретным лицам, является офертой, если оно достаточно определено и выражает намерение  оферента считать  себя связанным в случае  акцепта. Предложение  является  достаточно определенным, если в  нем обозначен  товар и прямо или косвенно устанавливается количество и цена либо предусматривается порядок  их определения. 

Оферта вступает в силу  с момента получения ее адресатом. Однако, оферта  может быть отозвана пока не заключен договор, если  сообщение об отзыве буде получена  адресатом оферты до отправки им акцепта, а также отменена  оферентом, если сообщение об отмене получено адресатом оферты раньше, чем сама оферта, или одновременно с ней. Конвенцией предусмотрены условия, при которых оферта не может быть отменена или отозвана, а именно: если в оферте  указывается путем установления определенного срока для акцепта или иным образом, что она является  безотзывной, или, если для  адресата оферты было разумным рассматривать оферту как безотзывную,  и адресат оферты действовал соответственно.  Если оферта  отклонена и об этом получено  сообщение лицом, отправившим оферту,  то оферта  утрачивает силу даже и тогда, когда она  является безотзывной.  Если в ответе  на оферту, который  имеет целью служить акцептом, но содержит дополнения, ограничения или иные изменения, то  оферта считается отклоненной.  Если в ответе на оферту содержаться дополнительные или  отличные условия, не  меняющие существенно условий оферты, то такой   ответ может быть расценен в качестве акцепта, если только оферент без оправданной задержки не возразит  устно против  этих расхождений или не направит уведомления об этом. Если таких действий со стороны оферента не последует, то  условиями договора  будут являться  условия оферты с изменениями, содержащимися в акцепте.  К существенным условиям договора  относится достигнутое сторонами  соглашение о  предмете договора, цены, платежа, качества и количества товара, места и срока поставки, объема ответственности одной стороны перед другой или порядка разрешения возникшего спора.

Акцептом является  заявление  или иное поведение  адресата  оферты, выражающее  согласие с офертой. Молчание или бездействие само по себе не является акцептом.  Акцепт оферты вступает в силу в момент, когда  указанное согласие получено оферентом. Если согласие не получено в установленный в оферте срок, либо, если срок не установлен, в разумный срок, то  акцепт не имеет силы.  Что следует  понимать под разумным сроком? В Конвенции  дается разъяснение, что при  толковании  понятия  «разумный срок»  следует принимать  во внимание  обстоятельства сделки, скорость  использованных оферентом  средств связи. 

Течение срока для акцепта, установленного  оферентом в телеграмме или письме, начинается с момента  сдачи телеграммы для отправки или  с даты, указанной в письме. Если дата не указана, то с даты, указанной  на конверте.  Срок для акцепта  может быть установлен  и посредством  других видов связи (телефон, телетайп, электронная почта и т.д.). В  этих случаях  исчисление срока начинается с момента  получения оферты ее адресатом. В срок не засчитываются  нерабочие дни и  дни праздников. Однако, если последний день падает на   нерабочий день, то  окончанием срока считается первый рабочий день.  Если оферент без промедления известит адресат оферты  о направлении акцепта с запозданием либо направит  об этом соответствующее уведомление, то  акцепт в этом случае сохраняет силу.  Акцепт может быть отменен, если  сообщение об отмене  получено оферентом раньше того времени и в тот же момент, когда акцепт должен был вступить в силу. [10, с 489]

Нарушение договора, допущенное одной из сторон, является существенным, ели оно влечет за собой такой  вред для другой стороны, что последняя  в значительной степени лишается того, на что была вправе  рассчитывать на  основании договора, за исключением  случаев, когда нарушившая договор  сторона не предвидела такого результата и разумное лицо, действующее в  том же качестве при аналогичных  обстоятельствах, не предвидело бы его.  В Конвенции   регламентированы  обязанности продавца поставить товар и передать документы, а покупателя  по оплате  и приемке товара. В отношении способов и процедуры исполнения, а также мер, которые должны быть приняты в случае ненадлежащего исполнения, кроме применимого права, принимается во внимание и право страны, в которой происходит исполнение.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

2 ПОРЯДОК  РАЗРЕШЕНИЕ МЕЖДУНАРОДНЫХ ТОРГОВЫХ  СПОРОВ

 

2.1 Третейский (арбитражный) суд и закон

 

В обоих законах наряду с другими принципами арбитражного разбирательства закреплен принцип  законности. В Законе о международном  коммерческом арбитраже принцип  законности означает, что арбитры  и арбитражи в своих решениях руководствуются только нормами  примененного по соглашению сторон права. То есть может применяться также  и право РК (подпункт 2) ст.4).

 В соответствии с  Законом о третейских судах  принцип законности означает, что  третейские суды и суды в  своих решениях руководствуются  только нормами Конституции Республики  Казахстан, законодательных и  иных нормативных актов Республики  Казахстан (подпункт 2) ст.4).

В Законе о международном  коммерческом арбитраже больше о  законности не упоминается, но в Законе о третейских судах неоднократно (ст.ст.6, 35, 36, 44).

Таким образом, третейский суд  обязан при вынесении решения  строго соблюдать законы РК.

Однако вопрос заключается  в том, обязан ли третейский суд при  вынесении решения соблюдать  нормы Гражданско-процессуального  кодекса РК (далее ГПК)? Международный коммерческий арбитраж не обязан,  это совершенно ясно, в Законе о международном коммерческом арбитраже, о гражданско-процессуальном законодательстве речь заходит только  в случаях обжалования решения арбитража в компетентный суд, обеспечения иска и принудительного исполнения иска (подпункт 6) ст.2, ст.ст.23, 25, 31, 32, 33), то есть когда регулируется деятельность компетентного суда.