Формулы прикрепления

      Признание в РФ физического лица безвестно  отсутствующим и объявление физического  лица умершим подчиняются российскому  праву.

      Личный  закон юридического лица (lex societatis) определяет правовой статус юридического лица, включая:

      • статус организации в качестве юридического лица;

      • организационно-правовая форма юридического лица;

      • требования к наименованию юридического лица;

      • вопросы создания, реорганизации  и ликвидации юридического лица, в  том числе вопросы правопреемства;

      • содержание правоспособности юридического лица;

      • порядок приобретения юридическим  лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей;

      • внутренние отношения, в том числе  отношения юридического лица с его  участниками;

      • способность юридического лица отвечать по своим обязательствам.

      Вышеприведенный перечень юридических характеристик  установлен частью 2 статьи 1202 ГК РФ¹⁰.

      Правовой  статус юридического лица определяется законом того государства, принадлежность которого имеет данное юридическое  лицо. Эта принадлежность может определяться по принципам:

      • инкорпорации (закон страны, на территории которой создано юридическое  лицо);

      • оседлости (закон страны, на территории которой находятся органы управления юридического лица);

      • места ведения деятельности (закон  страны, на территории которой юридическое лицо в основном осуществляет свою деятельность).

      В соответствии с частью 1 статьи 1202 ГК РФ личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено  юридическое лицо. Юридическое лицо не может ссылаться на ограничение полномочий его органа или представителя на совершение сделки, неизвестное праву страны, в которой орган или представитель юридического лица совершил сделку, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанном ограничении.

      Согласно  статье 1203 ГК РФ личным законом иностранной  организации, не являющейся юридическим  лицом по иностранному праву, считается  право страны, где эта организация  учреждена. К деятельности такой  организации, если применимым является российское право, соответственно применяются правила ГК РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа отношения. 
 

2.2.  Формулы прикрепления в имущественных и договорных отношениях 

      Закон места нахождения имущества (lex rei sitae) определяет правовой статус имущества, включая:

      • порядок возникновения, изменения  и прекращения прав на имущество;

      • содержание данного права;

      • особенности статуса недвижимого имущества.

      Статья 1206 ГК РФ закрепляет общепризнанное в  отечественной и международной  юридической практике правило, согласно которому возникновение и прекращение  права собственности и иных вещных прав на имущество определяются по праву страны, где это имущество находилось в момент, когда имело место действие или иное обстоятельство, послужившие основанием для возникновения либо прекращения права собственности и иных вещных прав (если законом не предусмотрено иное)¹¹.

      Возникновение и прекращение права собственности и иных вещных прав по сделке, заключаемой в отношении находящегося в пути движимого имущества, определяются по праву страны, из которой это имущество отправлено, если иное не предусмотрено законом.

      Возникновение права собственности и иных вещных прав на имущество в силу приобретательной давности определяется по праву страны, где имущество находилось в момент окончания срока приобретательной давности.

      К договорам в отношении находящихся  на территории РФ земельных участков, участков недр и иного недвижимого имущества применяется российское право.

      К праву собственности и иным вещным правам на такие специфические виды имущества как воздушные и  морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты, подлежащие государственной  регистрации, а также к осуществлению и защите этих прав применяется право страны, где эти суда и объекты зарегистрированы.

      Наряду  с личными законами и законом  места нахождения имущества выделяют также следующие формулы прикепления, применяемые к контрактным отношениям.

      Сфера действия права, применимого к договору включает¹²:

      • толкование договора;

      • права и обязанности сторон договора;

      • исполнение договора;

      • последствия неисполнения или ненадлежащего  исполнения договора;

      • прекращение договора;

      • последствия недействительности договора.

      Закон автономии воли (lex voluntatis). ГК РФ закрепляет его в статье 1210, согласно которой  стороны договора могут при его  заключении или в последующем  выбрать по соглашению между собой  право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору. Выбранное сторонами право применяется к возникновению и прекращению права собственности и иных вещных прав на движимое имущество без ущерба для прав третьих лиц. При этом стороны могут выбрать подлежащее применению право как для договора в целом, так и для отдельных его частей.

      Однако  важно иметь ввиду, что соглашение сторон о выборе подлежащего применению права должно быть прямо выражено или должно определенно вытекать из условий договора либо совокупности обстоятельств дела.

      Если  из совокупности обстоятельств дела, существовавших на момент выбора подлежащего применению права, следует, что договор реально связан только с одной страной, то выбор сторонами права другой страны не может затрагивать действие императивных норм страны, с которой договор реально связан.

      Выбор сторонами подлежащего применению права, сделанный после заключения договора, имеет обратную силу и  считается действительным, без ущерба для прав третьих лиц, с момента заключения договора.

      В случае, если применимое право сторонами не определено, применяется одна из следующих формул привязки.

      Закон наиболее тесной связи. Суть его состоит  в том, что при отсутствии согласованного сторонами применимого к их договору права применению подлежит право  того государства, с которым данный договор имеет наиболее тесную связь. Данный принцип изначально возник в рамках англо-саксонской правовой системы, затем был рецепирован нормами международного частного права континентальной Европы¹³.

      Факторов, влияющих на определение места наиболее тесной связи, достаточно много, в связи с чем востребована концепция характерного исполнения (решающего значения). Исходя из нее, договор признается связанным наиболее тесным образом с правом того государства, на территории которой находится преимущественное место проживания или органы управления стороны, представляющей характерное (решающее) исполнение (действие, позволяющее разграничить договорные обязательства).

      Как предусмотрено частью 2 статьи 1211 ГК РФ, правом страны, с которой договор  наиболее тесно связан, считается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора¹⁴.

      Стороной, которая осуществляет исполнение, имеющее  решающее значение для содержания договора, признается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, сторона, являющаяся, в частности:

      • продавцом - в договоре купли-продажи;

      • дарителем - в договоре дарения;

      • арендодателем - в договоре аренды;

      • ссудодателем - в договоре безвозмездного пользования;

      • подрядчиком - в договоре подряда;

      • перевозчиком - в договоре перевозки;

      • экспедитором - в договоре транспортной экспедиции;

      • займодавцем (кредитором) - в договоре займа (кредитном договоре);

      • финансовым агентом - в договоре финансирования под уступку денежного требования;

      • банком - в договоре банковского  вклада (депозита) и договоре банковского счета;

      • хранителем - в договоре хранения;

      • страховщиком - в договоре страхования;

      • поверенным - в договоре поручения;

      • комиссионером - в договоре комиссии;

      • агентом - в агентском договоре;

      • правообладателем - в договоре коммерческой концессии;

      • залогодателем - в договоре о залоге;

      • поручителем - в договоре поручительства;

      • лицензиаром - в лицензионном договоре.

      К договору, содержащему элементы различных  договоров, применяется, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, право страны, с которой этот договор, рассматриваемый в целом, наиболее тесно связан.

      Закон места совершения сделки. В качестве примера такой привязки можно  привести положения статьи 1217 ГК РФ: к обязательствам, возникающим из односторонних сделок, если иное не вытекает из закона, условий или существа сделки либо совокупности обстоятельств дела, применяется право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, принимающей на себя обязательства по односторонней сделке. Срок действия доверенности и основания ее прекращения определяются по праву страны, где была выдана доверенность.

      Закон места исполнения сделки. В качестве примера можно привести формулу  привязки, предусмотренную частью 4 статьи 1217 ГК РФ. Правом страны, с которой договор наиболее тесно связан, считается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, в частности:

      • в отношении договора строительного подряда и договора подряда на выполнение проектных и изыскательских работ - право страны, где в основном создаются предусмотренные соответствующим договором результаты;

      • в отношении договора простого товарищества - право страны, где в основном осуществляется деятельность такого товарищества;

      • в отношении договора, заключенного на аукционе, по конкурсу или на бирже, - право страны, где проводится аукцион, конкурс или находится биржа.

      Закон наиболее тесной связи по своей востребованности в практике международных договорно-правовых отношений занимает второе место после закона автономии воли. Однако из этого не следует, что другие формулы прикрепления имеют меньшее значение.

      Так, форма сделки определяется только по закону места ее совершения. В соответствии со статьей 1209 ГК РФ форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Однако сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права (эти правила применяются и к форме доверенности). При этом форма внешнеэкономической сделки, хотя бы одной из сторон которой является российское юридическое лицо, подчиняется независимо от места совершения этой сделки российскому праву. Это правило применяется и в случаях, когда хотя бы одной из сторон такой сделки выступает осуществляющее предпринимательскую деятельность физическое лицо, личным законом которого в соответствии со статьей 1195 ГК РФ является российское право¹⁵.