Выкуп акции по требованию акционеров

ВЫКУП АКЦИЙ ПО ТРЕБОВАНИЮ АКЦИОНЕРОВ 

 

В случаях, установленных законодательством, акционеры имеют право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций. Это, казалось бы, простое положение весьма трудно реализуется на практике.

Причина в том, что от «имею право» до «могу» дистанция огромного размера. И чтобы на этом пути не споткнуться, важно знать юридические нюансы многоэтапной процедуры выкупа. 

 

Акционерное общество — одна из наиболее прочных форм объединения капиталов.

Акционерам в отличие от участников ООО не предоставлено право выхода из общества. По общему правилу акционер может покинуть его только путем переуступки принадлежащих ему ценных бумаг.

Но нет правил без исключений. Федеральный закон «Об акционерных обществах» (далее — ФЗ «Об АО») и Федеральный закон «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» от 12 февраля 1999 г. (далее – ФЗ «О защите прав…») предусматривают ситуации, когда у акционера возникает право требовать выкупа обществом принадлежащих ему акций, а общество обязано удовлетворить это требование.

Если подавляющее большинство акционеров принимает решение, существенно влияющее на финансово-хозяйственную деятельность общества или изменяющее баланс сил между акционерами, предусмотрен механизм компенсации для «несогласного меньшинства». Оно может «покинуть» общество, предъявив ему требование о выкупе акций.

Акционеры — владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций при наличии определенных условий. 

 

Условия возникновения права требовать выкупа 

 

Условия, при которых у акционера возникает право требовать выкупа обществом принадлежащих ему акций, можно разделить на две основные группы. Первая группа связана с принятием общим собранием акционеров особо значимых для деятельности общества решений. Вторая – с порядком участия акционера в голосовании по указанным решениям. Акционер должен голосовать против или не принимать участия в голосовании по этим вопросам.

Необходимым условием возникновения  права требовать выкупа является владение акционером голосующими акциями  общества на дату составления списка лиц, имеющих право на участие  в общем собрании акционеров. Акционер должен владеть акциями, выкупа которых  он требует. 

 

Принятие решений общим  собранием акционеров 

 

Общее собрание акционеров должно принять решение по любому из следующих вопросов.

1. Внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции, ограничивающей права акционеров (п. 1 ст. 75 ФЗ «Об АО»).

2. Одобрение крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества (п. 1 ст. 75 ФЗ «Об АО»).

3. Принятие решения о реорганизации общества путем:

— выделения;

— разделения;

— присоединения;

— слияния;

— преобразования в общество с ограниченной (дополнительной) ответственностью или в производственный кооператив, а также в некоммерческое партнерство (п. 1 ст. 75 ФЗ «Об АО»).

ФЗ «О внесении изменений…» предусмотрел новое право акционеров. «Акционеры общества, голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании по вопросу о размещении посредством закрытой подписки акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, имеют преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, размещаемых посредством закрытой подписки, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа)» (п. 1 ст. 40 ФЗ «Об АО»).

Указанные права акционеров различны по своей направленности. Для «бедных» акционеров (в основном, физических лиц), владеющих микроскопическими  пакетами акций, более привлекательной  возможностью является право требовать  выкупа обществом принадлежащих  им акций. Его использование позволяет  с выгодой расстаться с зачастую бесполезным для них имуществом – пакетом акций, не дающим реальной возможности участвовать в управлении обществом.

Что касается владельцев более значительных (пусть и не дотягивающих до контрольных) пакетов акций, то для них более  привлекательна перспектива участия  в закрытой подписке, чтобы не допустить  «размывания» своего пакета сторонними инвесторами или крупными акционерами. Естественно, для реализации этого  права необходимо наличие финансовых возможностей. Поэтому новая норма  п. 1 ст. 40 ФЗ «Об АО» защищает главным  образом интересы «богатых» миноритарных акционеров.

Если крупные акционеры завышают цену размещения дополнительных акций, тем самым делая практически  невозможным реализацию прав мелких акционеров на преимущественное участие  в закрытой подписке, то у последних  остается иной способ защиты своих  прав- требовать выкупа обществом принадлежащих им акций по рыночной цене (цене размещения акций).

Следует подробнее остановиться на решении общего собрания акционеров об одобрении крупных сделок. Этот вопрос оказался запутанным.(Чуть чуть рассказать про казусы)

Крупной считается сделка (в том  числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных  сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и  более процентов балансовой стоимости  активов общества, определенной, по данным его бухгалтерской отчетности, на последнюю отчетную дату, за исключением  сделок, совершаемых в процессе обычной  хозяйственной деятельности общества, сделок, связанных с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, и сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества (п. 1 ст. 78 ФЗ «Об АО»). Единоличный исполнительный орган общества не может совершать такие сделки по своей инициативе. Требуется одобрение совета директоров или общего собрания акционеров.

Закон подразделяет крупные сделки по количественному критерию на два  вида: сделки на сумму от 25 до 50 процентов  балансовой стоимости активов общества и сделки на сумму свыше 50 процентов  балансовой стоимости активов общества.

Сделки на сумму свыше 50 процентов  балансовой стоимости активов общества подлежат одобрению только общим  собранием акционеров. Такое решение  общее собрание акционеров принимает  большинством в три четверти голосов  участников собрания.

По логике Закона право требовать  выкупа возникает при принятии общим  собранием акционеров решения об одобрении крупной сделки на сумму  свыше 50 процентов балансовой стоимости  активов общества. Однако в тексте п. 1 ст. 75 ФЗ «Об АО» сделана неверная ссылка. В старой редакции Закона была допущена опечатка: содержалась отсылка  на п. 2 ст. 89 ФЗ «Об АО», в то время  как подразумевался п. 2 ст. 79 ФЗ «Об  АО», содержащий определение крупной  сделки на сумму свыше 50 процентов  балансовой стоимости активов общества.

В новой редакции Закона опечатку поправили, дав сноску на п. 2 ст. 79 ФЗ «Об АО». Однако авторы поправок не обратили внимание на то, что изменилось содержание данной статьи. Она пополнилась первым пунктом, соответственно бывший второй стал пунктом третьим. Сложилась курьезная ситуация. В статье 75 ФЗ «Об АО», посвященной основаниям возникновения права требовать выкупа, имеется отсылка на п. 2 ст. 79 ФЗ «Об АО», в котором теперь содержится определение крупной сделки на сумму от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества, а определение крупной сделки на сумму свыше 50 процентов балансовой стоимости активов общества перешло в п. 3 ст. 79 ФЗ «Об АО».Сейчас уже отсылка на п 3.

Из логики старой и новой редакций Закона следует, что право требовать  выкупа возникает при принятии общим  собранием акционеров решения об одобрении крупной сделки на сумму свыше 50 процентов балансовой стоимости активов общества. Из буквального прочтения ст. 75 ФЗ «Об АО» следует, что данное право возникает при принятии общим собранием акционеров решения об одобрении крупной сделки на сумму от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества.

До внесения очередных поправок в Закон следует ожидать разъяснений  судебных органов по порядку применения статей 75 и 79 ФЗ «Об АО».Но сейчас не возникает споров на этот счет! 

 

Отношение акционера к решению общего собрания акционеров 

 

Существуют  условия, связанные с голосованием акционера на общем собрании акционеров.

Акционер должен голосовать против или не принимать участия в голосовании по перечисленным выше вопросам.

Однако не всякий акционер, проголосовавший против или не участвовавший в голосовании, получает право требовать выкупа обществом принадлежащих ему акций. Он должен:

— владеть голосующими акциями еще до собрания — на дату, определенную советом директоров для составления списка лиц, имеющих право участвовать в общем собрании (п. 2 ст. 75 ФЗ «Об АО»);

— владеть акциями, указанными в требовании о выкупе. Важно поведение акционера и после собрания — отчуждает он ценные бумаги или нет. Ведь можно требовать выкупа тех ценных бумаг, которые принадлежат ему на момент предъявления требования.

Только при наличии всех названных условий одновременно акционер вправе предъявить обществу требование о выкупе принадлежащих ему акций.

Указанный перечень оснований  для выкупа является исчерпывающим. Во всех других случаях акционеры  не вправе предъявлять обществу требования о выкупе принадлежащих им акций. В связи со сказанным об основаниях предъявления требования о выкупе представляют интерес дела из практики арбитражных  судов. 

 

Особенности принятия решений общим собранием  акционеров 

 

Для перечисленных выше вопросов установлен особый порядок принятия решения  по ним (см. схему «Порядок принятия решений по вопросам повестки дня  общего собрания акционеров»).

Прежде всего законодатель «повысил планку» числа голосов, необходимых для принятия решения по этим вопросам. Оно принимается большинством в три четверти голосов (75 процентов) владельцев голосующих акций, принявших участие в собрании. Следует иметь в виду, что для принятия решения по вопросам размещения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, посредством закрытой подписки уставом общества может быть установлено большее количество голосов (см. схему  «Вопросы компетенции общего собрания акционеров, для принятия решения по которым допускается установление уставом общества большего числа голосов»).

Особые требования предъявляются  к порядку принятия решения о  реорганизации общества в форме  преобразования его в некоммерческое партнерство. Такое преобразование допускается только «по единогласному  решению всех акционеров» (п. 1 ст. 20 ФЗ «Об АО»).

Следующая особенность  рассмотрения этих вопросов состоит  в том, что большую часть из них может инициировать в повестку дня общего собрания акционеров только совет директоров общества. Вопросы о реорганизации общества и об одобрении крупной сделки общее собрание акционеров рассматривает только по предложению совета директоров, что императивно установлено акционерным законом.

Решение о размещении по закрытой подписке дополнительных акций и  эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, также принимается общим  собранием акционеров только по предложению  совета директоров, если иное не установлено  уставом общества (п. 3 ст. 49 ФЗ «Об  АО»). Если устав общества не содержит специального указания на иной порядок  инициирования этих вопросов, то они  также рассматриваются общим  собранием акционеров только по предложению  совета директоров.

Последняя особенность  состоит в определении состава  голосующих по некоторым из названных  вопросов.

При принятии решения о реорганизации общества голосующими являются все размещенные акции общества независимо от их категории и типа.

При внесении изменений и дополнений в устав или принятии устава общества в новой редакции, содержащей нормы, ограничивающие права владельцев отдельных типов привилегированных акций, наряду с обыкновенными голосующими также являются привилегированные акции, права владельцев которых ограничиваются.

«Подсчет голосов на общем собрании акционеров по вопросу, поставленному  на голосование, правом голоса при решении которого обладают акционеры — владельцы обыкновенных и привилегированных акций общества, осуществляется по всем голосующим акциям совместно, если иное не установлено настоящим Федеральным законом» (п. 2 ст. 49 ФЗ «Об АО»).

Законом предусмотрен исключительный случай, когда подсчет голосов  при принятии решения общим собранием  акционеров осуществляется раздельно  по обыкновенным и привилегированным  акциям. Это внесение изменений и  дополнений в устав общества, ограничивающих права акционеров — владельцев привилегированных  акций. Решение о внесении таких изменений и дополнений считается принятым, если за него отдано не менее три четверти голосов акционеров — владельцев привилегированных акций (за исключением голосов акционеров — владельцев привилегированных акций, права по которым ограничиваются) и три четверти голосов всех акционеров — владельцев привилегированных акций каждого типа, права по которым ограничиваются, если для принятия такого решения уставом общества не установлено большее число голосов акционеров (п. 4 ст. 32 ФЗ «Об АО»).

Законодатель назвал некоторые  дополнения и изменения в уставе общества, которые расцениваются  как ограничение прав владельцев привилегированных акций определенного  типа, а именно «случаи определения или увеличения размера дивиденда и (или) определения или увеличения ликвидационной стоимости, выплачиваемых по привилегированным акциям предыдущей очереди, а также предоставления акционерам — владельцам привилегированных акций иного типа преимуществ в очередности выплаты дивиденда и (или) ликвидационной стоимости акций» (п. 4 ст. 32 ФЗ «Об АО»).