Право и экономика

    Но  помимо нормативно-правовых актов, позволяющих  разделить деятельность хозяйствующих  субъектов на легальную и нелегальную, добросовестную и недобросовестную, требуются правила и процедуры  наложения санкций за нарушение  законов. Немалое значение имеет  осознание целей и задач конкурентной политики широким кругом граждан, руководителями субъектов рыночной деятельности и  правительственными органами.

    К настоящему моменту существует потребность  в дальнейшем совершенствовании  обеспечения защиты хозяйствующих  субъектов от недобросовестной конкуренции. Существующая потребность в совершенствовании  правового регулирования защиты от недобросовестной конкуренции требует  определения как "здоровой" конкуренции, так и "недобросовестной" конкуренции, чтобы избегать неточностей при  регулировании рыночных процессов.

    Для России правовое регулирование недобросовестной конкуренции является достаточно новым. Поскольку проблема полностью и  окончательно не была разработана, каждый понимал под понятием недобросовестной конкуренции что-то индивидуальное и свое. 

Разделение  понятий добросовестной

и недобросовестной конкуренции 

    Первые  законодательные определения недобросовестной конкуренции в России содержались  в Законе РСФСР от 24 декабря 1990 г. N 443-1 "О собственности в РСФСР" (п. 9 ст. 2) и в действовавших на территории Российской Федерации Основах гражданского законодательства Союза ССР и республик (п. 3 ст. 5).

    Понятие недобросовестной конкуренции появилось  в законодательстве Российской Федерации  после принятия Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках". В ст. 10 этого Закона устанавливался запрет на недобросовестную конкуренцию, содержание которой раскрывалось через примерный перечень форм недобросовестной конкуренции.

    С принятием Конституции Российской Федерации в 1993 г. запрещение недобросовестной конкуренции получило закрепление на конституционном уровне. Статья 8 Конституции Российской Федерации закрепляет свободу экономической деятельности, а в силу п. 2 ст. 34 Конституции Российской Федерации не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию.

    В первоначальной редакции Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" содержалось общее условие о недопущении недобросовестной конкуренции, приводился перечень форм недобросовестной конкуренции, который оставался открытым. Однако понятие "недобросовестная конкуренция" в нем отсутствовало до 1995 г. Оно было введено Федеральным законом от 25 мая 1995 г. N 83-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Закон РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках". Федеральный закон от 23 июня 1999 г. N 117-ФЗ "О защите конкуренции на рынке финансовых услуг" повторяет сформулированное в Законе РСФСР определение. Новый Закон о защите конкуренции также имеет определение недобросовестной конкуренции.

    Основная  трудность разделения добросовестной и недобросовестной конкуренции  заключается в ее отнесении к  законодательно послушной или, наоборот, к нарушающей законодательство, но как для широких масс населения, так и для специалистов по регулированию  рынка важно уметь различать  добросовестную и недобросовестную конкуренцию. Без определения добросовестной и недобросовестной конкуренции  невозможно регулировать рыночную конкуренцию  и определять нарушителей действующего законодательства. Правильное (юридически точное) разделение конкуренции на добросовестную и недобросовестную имеет огромное и теоретическое, и практическое значение.

    Следовательно, эффективное развитие рыночного  соперничества и свободы предпринимательства  предполагает наличие добросовестных ("цивилизованных") отношений между  конкурирующими производителями, соблюдение ими определенных рамок и границ поведения.

    Толкование  понятия "недобросовестный" может  осуществляться через определения  понятия "добросовестный", данные в Толковом словаре Вл. Даля и  Словаре русского языка С.И. Ожегова. Из приведенных в них определений  следует, что недобросовестной конкуренцией являются действия, нарушающие правдивость, недостойные, неблагородные действия, ненадежность, нарушение доверия, с  одной стороны, и нечестное выполнение своих обязательств, обязанностей, с другой [2], т.е. предполагающей справедливую борьбу "по правилам".

    Следует отметить, что добросовестная конкуренция  между участниками рыночного  соперничества выгодна для общества, но для хозяйствующих субъектов  недобросовестно конкурировать  значительно дешевле, а следовательно, выгоднее.

    В определении понятия "недобросовестная конкуренция" упоминаются требования добропорядочности, разумности и справедливости. Использование таких критериев  для оценки добросовестности конкуренции  связано с принципом "доброй совести", который ведет свое происхождение  от римской формулы "bona fides".

    Но  действия, противоречащие требованиям  добропорядочности, невозможно установить без определения понятия добра, более привычного при использовании  слова "добрый", но давно известно, что для одних действие может  быть добрым, а для других оно  может представлять большое зло. Понятие "добросовестная конкуренция" непосредственно связано с экономической  справедливостью, с моральными критериями и ценностями.

    Понятие "справедливость" не является некоторой  абстрактной универсальной константой. Это понятие основывается на национальных традициях, имеет глубинные духовные и религиозные корни. Каждый народ  понимает справедливость по-разному, в  соответствии со своим духовным архетипом. Для шведов безоговорочное принятие японских или итальянских представлений  о справедливости есть нечто несправедливое. То же относится как к русским, так и к другим народам.

    Ссылки  на обычаи делового оборота, добропорядочность, разумность и справедливость при  определении понятия "недобросовестная конкуренция" связывают действия хозяйствующего субъекта только с этикой предпринимательства. Следовательно, важно выяснить, существует ли возможность  сочетать нравственные мотивы и принятие решений в сфере бизнеса. Что  важнее для предпринимателя при  принятии решений предпринимателя - высоконравственные мотивы, которые  не обеспечивают получение прибыли, или получение прибыли при  принятии безнравственных решений?

    Важно учитывать, что существующие понятия "добропорядочность" и "справедливость" не что иное, как отражение морально-этических  принципов общества, которые могут  резко отличаться друг от друга не только в различные времена в  разных странах, но и внутри одной  страны, например, среди представителей разных религий.

    Ныне  действующий Гражданский кодекс РФ отличается от гражданского законодательства РСФСР и СССР широким использованием понятий "добросовестность" и "разумность". 

Образование механизма добросовестного соперничества 

    В приводимом в Гражданском кодексе РФ определении недобросовестной конкуренции используются такие трудно определяемые термины, как "обычаи делового оборота", "добропорядочность", "разумность", "справедливость", содержание которых не раскрывается в российском законодательстве, а термины, используемые для формулировки закона, относятся к сфере морали, а не права. Но любые нормы, в том числе в области морали, неизбежно меняются с течением времени. То, что высоко морально в современных условиях, являлось безнравственным еще совсем недавно.

    В п. 3 ст. 10 ГК РФ устанавливается презумпция разумности и добросовестности участников гражданских правоотношений для тех случаев, когда закон ставит защиту гражданских прав в зависимость от разумности и добросовестности осуществления этих прав.

    Согласно ст. 5 ГК РФ под обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Следовательно, понятие "обычаи делового оборота" применяются при анализе действий хозяйствующих субъектов, если отношения сторон не определены нормами законодательства и условиями договора между ними. Получается противоречие, когда закон отсылает к понятию, которое в законодательстве не определено.

    Одновременно п. 2 ст. 6 ГК РФ установлено, что при невозможности использования по аналогии закона права обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства, а также требований добросовестности, разумности и справедливости. В п. 3 ст. 10 ГК РФ указывается на разумность и добросовестность действий участников гражданских правоотношений в ситуациях, когда закон ставит защиту гражданских прав в зависимость от того, осуществлялись ли эти права разумно и добросовестно.

    Поэтому основополагающими, исходными мерами, направленными на образование так  называемого механизма добросовестного  соперничества, является создание равноценных  условий для экономического соперничества  вообще, что осуществляется посредством  законов и иных нормативных актов, закладывающих правовую основу предпринимательства  и конкуренции. Одновременно это  несправедливо, потому что у победителя и побежденного были неравные условия  пути к рынку, и следовательно, они  уже не равны даже по условиям создания. 

Значение  для организации конкурентной борьбы 

    Рыночная  конкуренция ведется жестко и  никак не ограничивается этикой. Одновременно этика бизнеса специально формируется  под выполнение задач получения  выгоды любым путем. Действия, противоречащие требованиям разумности, т.е. нецелесообразные, означают действия, совершаемые под  действием альтруистических мотивов  как не преследующих получение прибыли, что для поступков, совершаемых  предпринимателями, никак не характерно. Разумность для предпринимателя  только одна - получение прибыли  как гарантия выживания.

    Следовательно, методы обеспечения превосходства  в конкурентной борьбе для организации  наиболее важны, и для победы, по нашему мнению, неважно, как достигнута победа, - победителей не судят.

    На  основании приведенных положений  следует сделать вывод о том, что добросовестная конкуренция  между организациями за деньги потребителя  невозможна, если даже за соблюдением  условий постоянно наблюдает  соответствующий властный орган. На практике противоречия между организациями (нередко порождаемые амбициями  их лидеров) часто возобладают над  общим интересом ради усиления собственных  позиций. 

Правовое  воздействие на хозяйствующие субъекты 

    При регулировании конкуренции, особенно при определении недобросовестной конкуренции, возникает необходимость  использования мер правового  воздействия на хозяйствующие субъекты через этическую оценку совершаемых  конкурентами действий. Из текста Закона о защите конкуренции следует, что нарушение существующих правил поведения руководителями (менеджерами) хозяйствующих субъектов при осуществлении экономической деятельности является актом недобросовестной конкуренции.

    Как известно, мешать проводить экономическую  политику другим, в том числе руководителям  организаций, можно, соблюдая правила, а можно вести себя, не соблюдая никаких правил. Такими правилами - институтами - выступают сложившиеся  в обществе правовые и моральные  нормы. Особенность ситуации заключается  в том, что моральные нормы  настолько неосязаемы и подвержены сиюминутным факторам, что учитывать  подобные факторы в конкурентной борьбе практически невозможно.

    Грань между законопослушным и преступным поведением здесь очень тонка, размыта. Преступив ее, преступник может рассчитывать на получение незаконной, но ощутимой материальной выгоды, а принцип неотвратимости наказания здесь (как показывает практика стран с развитой рыночной экономикой) реализуется слабо.