Право и экономика

"Право  и экономика", 2009, N 5 

О КРИТЕРИИ НЕДОБРОСОВЕСТНОЙ КОНКУРЕНЦИИ 

    "Совершенная  конкуренция" - это конкуренция  вседозволенности, она не имеет  внутренних для участников стимулов  и в конечном счете приводит  к возникновению монополий. Полная  конкуренция не сводится к  борьбе каждого против каждого.  Она протекает в параллельном  направлении. Это не недобросовестная, а добросовестная конкуренция" [1]. В этом определении четко прослеживается идея о том, что в рыночной экономике возможно соперничество (конкуренция), которая не сводится к борьбе каждого с каждым. Но в параллельном направлении могут двигаться только не перехватывающие друг у друга ресурсы (деньги и пр.) субъекты экономики, что просто невозможно. 

    Добросовестная  конкуренция - это соперничество  по установленным правилам, своего рода игра под наблюдением зрителей и судей, отслеживающих соблюдение правил, которое более всего попадает под понятие "соревнование". К  такому соперничеству стремится  весь так называемый цивилизованный мир, а конкуренция носит в  данном случае имя "благородной". Но даже в спортивной игре применяются  недоброкачественные приемы, обеспечивающие победу. Что же в таком случае происходит в экономике, если обеспечить наблюдение за экономическими процессами значительно труднее, чем за спортивной игрой? Поэтому участники конкурентной борьбы неизбежно вынуждены выходить из законодательного правового поля, чтобы обеспечить свое существование.

    Институт  соперничества между людьми проявляется  в различных сферах и имеет  совершенно разный характер - "цивилизованный" и "нецивилизованный", что для  экономических отношений рассматривается  как "добросовестный" и "недобросовестный". Если проанализировать соперничество  в труде, в сфере производства, когда человек уже занят созданием  материальных благ или услуг, и соперничество  в сфере реализации созданных  им товаров или услуг, то характеристики таких процессов соперничества  могут иметь различный смысл.

    Но  когда борьба по ряду обстоятельств  между субъектами рынка становится борьбой "без правил", начинается беспокойство общества. Наличие предпосылок  и причин существования и распространения  недобросовестной конкуренции влечет необходимость государственного вмешательства  с целью их ослабления и нейтрализации, а также создания условий для "добросовестного" соперничества  посредством применения мер экономического и внеэкономического характера, оказывающих косвенное влияние  на преодоление недобросовестной конкуренции.

    Положения о недобросовестной конкуренции  в российском законодательстве разработаны  с учетом опыта международного правового  регулирования в данной сфере, осуществляемого  на основе ст. 10-bis Парижской конвенции по охране промышленной собственности 1883 г., участницей которой является Российская Федерация как правопреемник СССР.

    В соответствии с Парижской конвенцией по охране промышленной собственности под недобросовестной конкуренцией понимается всякий акт конкуренции, противоречащий честным обычаям в промышленных и торговых делах, действия или утверждения, способные дискредитировать предприятие (конкурента) или ввести в заблуждение общественность.

    В большинстве стран Европы и Америки  основная задача антимонопольного органа заключается в контроле над отношениями, влияющими на конкуренцию на рынке. В некоторых странах уже давно  изданы специальные законы о недобросовестной конкуренции: в Германии - в 1909 г., в  Греции - в 1914 г., в Венгрии - в 1923 г. В  настоящее время во всех высокоразвитых странах существует система законодательства об экономической конкуренции, состоящая  из антимонопольных законов и  законов, обеспечивающих защиту от недобросовестной конкуренции. Действует и сеть органов (судов, ведомств и т.д.), контролирующих их исполнение. Само законодательство очень подвижно и связано с  экономическим положением страны.

    Основополагающие  юридические нормы, определяющие конкуренцию  в странах ЕС, содержатся в разд. 1 ч. III Римского договора. В этой связи прежде всего необходимо обратиться к ст. 85 Договора. В соответствии с ее положениями запрещаются как несовместимые с целями и задачами общего рынка любые соглашения между предприятиями, принятие объединениями предприятий решений и согласованных действий, способных повлиять на торговлю между государствами-участниками и имеющих в качестве своей цели предотвращение, ограничение или препятствие конкуренции в пределах общего рынка, в частности те, которые:

    прямо или косвенно устанавливают покупные или продажные цены или иные торговые условия;

    ограничивают  или контролируют производство, рынок (продажи), техническое развитие или  инвестиции;

    осуществляют  раздел рынка или источников обеспечения;

    применяют неравные условия к единым сделкам  с иными участниками торговли, ставя их в дискриминационное  положение с точки зрения конкуренции;

    порождают дополнительные обязательства, которые  по своей природе или в соответствии с коммерческим предназначением  не имеют никакой связи с предметом  таких соглашений.

    Соглашение  или решение, запрещенное настоящей статьей, автоматически признается ничтожным.

    Положения § 1 данной статьи могут не применяться, если соглашения между предприятиями, решения объединений предприятий, их согласованная деятельность содействуют совершенствованию производства или распределения продукции, техническому или экономическому прогрессу, предоставляя потребителям возможность достойного участия в результате полученной выгоды, а также не налагают на упомянутые предприятия ограничения, не являющиеся необходимыми для достижения указанных целей; предоставляют таким предприятиям возможность исключения конкуренции в отношении значительной части продукции.

    Недобросовестная  конкуренция может определяться только с учетом интересов всех сторон, участвующих в операциях на рынке. Одновременно важно установить все  признаки, которые характеризуют  недобросовестную конкуренцию как  акт, подлежащий пресечению в соответствии с антимонопольным законодательством.

    Современная трактовка понятия недобросовестной конкуренции дается в ст. 4 Федерального закона от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее Закон о защите конкуренции): недобросовестная конкуренция - любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам - конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации. 

Признаки  недобросовестной конкуренции 

    Это определение недобросовестной конкуренции  содержит общие для всех форм недобросовестной конкуренции признаки противоправного  деяния. Следовательно, для квалификации тех или иных действий хозяйствующих  субъектов как проявления недобросовестной конкуренции совершенно недостаточно, чтобы эти действия нарушали действующее  законодательство или не соответствовали  обычаям делового оборота и т.д., но одновременно содержали следующие  признаки:

    это активные действия, направленные на приобретение преимуществ (выгод) в предпринимательской  деятельности хозяйствующих субъектов, что непосредственно вытекает из смысла их существования;

    действия  должны противоречить положениям действующего законодательства и одновременно поведенческим  правилам, т.е. сформулированным (приведенным) в законе "обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости";

    указанные действия должны либо иметь негативные последствия для хозяйствующих  субъектов - конкурентов в виде причинения убытков или нанесения ущерба их деловой репутации, либо обладать такой потенциальной возможностью.

    Существующее  определение нельзя признать жестким, позволяющим полностью определить недобросовестную конкуренцию в  любом случае. Следовательно, в результате не определяется базовое для конкуренции  понятие, дающее свободное использование  его для правоприменения. Однако в настоящее время не существует норм закона о недобросовестной конкуренции, которые были бы достойными конкурентами тем нормам, которые сейчас уже  существуют. 

Формы недобросовестной конкуренции 

    Более развернутый перечень форм недобросовестной конкуренции представлен в Типовом  законе по товарным знакам, фирменным  наименованиям и актам конкуренции  для развивающихся стран, где  в качестве таковой названы 12 видов  деятельности:

    подкуп  покупателей конкурентов, направленный на то, чтобы привлечь их в качестве клиентов;

    выяснение производственных или коммерческих тайн конкурента путем шпионажа или  подкупа его служащих;

    неправомочное использование или раскрытие  ноу-хау конкурента;

    побуждение  служащих конкурента к нарушению  или разрыву их контрактов с нанимателем;

    угроза  конкурентам исками о нарушении  патентов или товарных знаков, если это делается недобросовестно и  с целью противодействия конкуренции  в сфере торговли;

    бойкотирование  торговли другой фирмы для противодействия  или недопущения конкуренции;

    демпинг, т.е. продажа своих товаров ниже стоимости с намерением противодействовать конкуренции или подавить ее;

    создание  впечатления, что потребителю предоставляется  возможность покупки на необычайно выгодных условиях, когда на самом  деле этого нет;

    намеренное  копирование товаров, услуг, рекламы  или других аспектов коммерческой деятельности конкурента;

    поощрение нарушений контрактов, заключенных  конкурентами;

    выпуск  рекламы, в которой проводится сравнение  с товарами или услугами конкурентов;

    нарушение правовых положений, не имеющих прямого  отношения к конкуренции, когда  такое нарушение позволяет добиться неоправданного преимущества перед  конкурентами.

    Но  современный бизнес гораздо сложнее, и современные формы недобросовестной конкуренции гораздо разнообразнее  предусмотренных законодателем  форм. Поэтому законодатель, предвидя это, оставил перечень форм недобросовестной конкуренции открытым. Следовательно, перечень форм недобросовестной конкуренции, приведенный в ст. 10 Закона, в любой момент может быть расширен. Иными словами, действия конкурента можно признать недобросовестными, даже если эти действия не подпадают под предусмотренные в ст. 10 формы.

    Все недобросовестные действия, безусловно, не совершаются случайно и носят  умышленный характер. Если умысел хозяйствующего субъекта через структуру суда бывает доказать очень сложно, для чего требуется оценивать его деятельность исходя из всей совокупности признаков, составляющих понятие недобросовестной конкуренции, то теоретически логика вывода такого поведения достаточно проста.

    Иные  действия хозяйствующих субъектов  могут быть квалифицированы как  недобросовестная конкуренция при  условии, что они отвечают общему понятию недобросовестной конкуренции.

    В современных условиях важна борьба с недобросовестной конкуренцией, которая  приобрела разнообразные формы  из-за отсутствия законов, необходимых  для регулирования конкуренции, обобщенного опыта и навыков  их применения. Распространение методов  недобросовестной конкуренции подрывает  основы экономики и способствует внедрению в отношения между  хозяйствующими субъектами нерыночных методов борьбы. Следовательно, эффективная  защита от недобросовестной конкуренции - основа для работы рыночной экономики.