Акционирование и его роль в преобразовании себестоимости

В соответствии с указом президента от 10 июня 1994г. Представителями государства в органах управления АО могут быть государственные служащие либо иные граждане РФ.[21, стр. 30]. Государственные служащие направляются представителями в органах управления АО на основе решений президента РФ, правительства, федеральных органов исполнительной власти или Российского фонда федерального имущества. Иные граждане – на основании договоров, заключаемых в соответствии с гражданским законодательством. И те и другие субъекты обязаны в письменной форме согласовывать с органами исполнительной власти или с Российским фондом федерального имущества, от имени которых они действуют, проекты вносимых решений, свое голосование по проектам решений, предложенным другими членами органов управления обществом к таким относятся принципиально важные решения: внесение изменений и дополнений в уставные документы; назначение (избрание) конкретных лиц в органы управления АО; изменение величины уставного капитала; получение кредитов в размере более 10% величины чистых активов; продажа или иное отчуждение и залог недвижимого имущества: участие АО в создании иных предприятий (в том числе дочерних) и финансово-промышленных групп. Перечень не исчерпывающий, ибо правительство РФ может его расширять по своему усмотрению.

Менее широкие возможности влияния на управление акционированным предприятием дает «золотая » акция. Она, как известно, предоставляет своему владельцу право отлагательного вето при принятии собранием акционеров решений по вопросам, входящим в его исключительную компетенцию. Анализа правомочий государственного органа, владеющего «золотой» акцией, свидетельствует о минимальных ограничениях компетенции собрания акционеров. По существу, они сводятся к контролю за организационными преобразованиями АО и заключению сделок на суммы, которые могут подорвать имущественную базу общества. Во всех прочих вопросах собрание акционеров имеет такие же права, как и в любом другом АО, то пущенном в «свободное плавание» по рыночным волнам.

Одна из причин выпуска «золотой» акции является удовлетворение фискальных интересов государства. Ее выпуск дает возможность одновременно сохранить управляемость предприятием со стороны государства и продать частным инвесторам практически все акции (исключая одну, «золотую», которая после срока своего действия либо при любом способе отчуждения конвертируется в обыкновенную акцию).

Таким образом, «золотая» акция и даже наличие контрольного пакета акций в руках государства не приводит к резкому ограничению хозяйственной самостоятельности и тоже время сохраняют за государственными структурами возможность внеэкономического влияния на деятельность преобразованных АО.

Акционерные общества, в уставном капитале которых доля государства не составляет контрольного пакета акций. В них представитель государства является обычно одним из крупных инвесторов и влияет на принятие управленческих решений путем создания блока с другими инвесторами. Иными словами, не обладая контрольным пакетом, представитель государства не может диктовать АО свою волю, но может оказывать в ряде случаев определяющее влияние на принятие решений общим собранием акционеров. Так, известны случаи, когда 20-% пакет акций Федерального фонда имущества оказывал решающее влияние на выборах генерального директора АО.

«Правовой статус представителя государства в таком АО определяется все тем же Указом президента от10 июня 1994 г. №1200 и, следовательно, права и обязанности представителя государства в АО, где государство не обладает контрольным пакетом акций, ничем не отличаются от изложенных выше прав и обязанностей представителей государства в АО, в которых контрольный пакет акций принадлежит государству».[21, С 50-52]

Акционерное общество, являясь юридическим лицом, обладает всеми его свойствами, а именно: имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Правоспособность АО фактически ничем не ограничена. В ст. 49 ГК РФ и Закона РФ «Об Акционерных Обществах» ст. 2 указано: общество имеет гражданские права и несет обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами.

На акционерные общества, так же как и на иные юридические лица, распространяются ограничения по предмету деятельности, связанные с необходимостью, связанные с необходимостью получения дополнительного разрешения на их осуществление. Речь идет о лицензировании. Вместе с тем Закон РФ «Об Акционерных Обществах» содержит в этом плане интересную норму, которая устанавливает, что если условиями предоставления специального разрешения (лицензии) на занятие определенным видом деятельности предусмотрено требования о занятии такой деятельностью как исключительной, то общество в течение срока действия специального разрешения (лицензии) не вправе осуществлять иные виды деятельности за исключением тех, которые предусмотрены специальным разрешением (лицензий), и им сопутствующих.

Закон предусматривает два типа акционерных обществ – открытые и закрытые.

В открытом обществе акционеры могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров этого общества; такое общество в праве проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу; число акционеров открытого общества не ограничено.

Общества, учредителями которых выступают (в случаях установленных федеральными законами РФ), субъект РФ или муниципальное образование (за исключением обществ, образованных в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий) могут быть только открытыми.

Уставный капитал общества определяет часть суммарной стоимости имущества, позволяющего осуществлять эффективное развитие общества, а так же гарантирующего интересы кредиторов

Например Уставный капитал ОАО «Продтовары» составляет 3990000 тыс. руб., разделенный на 1452000 штук именных обыкновенных акций, номинальной стоимостью 2,5 тыс. рублей каждая на 144000 штук привилегированных акций номинальной стоимостью 2,5 тыс. руб. каждая. Для привилегированных акций установлены ежеквартальные размеры дивидендов в размере 1% от номинальной стоимости акций.

Акции общества распределяются между учредителями в следующих размерах(см.таблица № 1):

Таблица №1

В закрытом обществе его акции распространяются только среди учредителей этого общества или иного, заранее определенного круга лиц; такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц; число акционеров закрытого общества не должно превышать пятидесяти.

Наиболее спорные вопросы, касающиеся регулирования деятельности закрытого акционерного общества (ЗАО), можно условно разделить на три группы.

Первая группа – вопросы, связанные с определением ЗАО.

В соответствии с Законом «Об Акционерных Обществах» ст.7 п.3 к закрытым относятся те общества, акции которых распространяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц.

Сравнения этого определения с определенными, данными в Положении об акционерных обществах, утвержденным постановлением Совета Министров РСФСР 25 декабря 1990 г. №601, позволяет сделать вывод о том, что определение ЗАО претерпело значительные изменения. Так, в Положении закрытым обществом признавалось такое, акции которого «могут переходить от одного лица к другому только с согласия большинства акционеров...».[21, стр. 31]. Таким образом, в Законе определения ЗАО дается через описание возможностей самого общества реализовать права по распределению акций, в Положении – через описания возможностей самих акционеров по распределению собственными акциями. Разный подход к определению закрытого общества определил и качественные различия в механизме «закрытия» общества. И если в первом варианте «закрытость» общества заключалась в дополнительном согласии одних акционеров на отчуждение акций другими, то в последнем этого нет. Закрытость общества в новом законе достигается за счет распределения обществом акций только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц.

Такой подход к «закрытию» АО необычен для российской практики, поэтому может повлечь массу ошибок при его применении. В первую очередь возникает сложность при образовании так называемого заранее определенного круга лиц.

Вместе с тем, предоставляя право самому обществу определять круг лиц, среди которых можно будет распределять акции, устанавливать их количество и таким образом регулировать «качество» и количество принимаемых акционеров, Закон открывает неограниченные возможности «проникновения» в ЗАО любых физических и юридических лиц через приобретение акций у самих акционеров. Это – вторая группа вопросов.

Если проанализировать положения Закона РФ «Об Акционерных Обществах» ст. 7 п. 2 и 3 под углом зрения противопоставления открытого общества закрытому, то неизбежно возникнет новый вопрос: почему применительно к акционерам открытого общества Законом специально оговорено право отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров этого общества? Ведь если Закон не оговаривает каких-либо ограничений на отчуждение акций акционерами закрытого общества, то специальное положение об этом для акционеров открытого общества теряет смысл. Если же воспринимать это положение как норму, определяющую различия в правомочиях акционеров разного типа обществ, то в нормах, регулирующих права акционеров закрытого общества, должны содержаться какие-либо ограничения в отношении отчуждения ими своих акций.

В этой ситуации было бы логично связать возможность акционеров отчуждать свои акции именно с теми лицами, которые попали в тот самый «заранее определенный круг лиц». Но на прямую такой связи Закон не предусматривает, как, впрочем, не предусматривает и установления каких-либо ограничений на этот счет в уставе общества.

Казалось бы, в подтверждение отсутствия необходимости таких ограничений вводится норма о преимущественном праве акционеров закрытого общества приобретать акции, продаваемые другими акционерами. Однако это право может быть реализовано акционером лишь по «цене предложения другому лицу». В положениях Закона нет никаких регуляторов реализации такого права. Поэтому разработчикам уставов ЗАО дается следующая рекомендация для устранения этого проблема: необходимо специально «расшифровать» смысл положения «цена предложения другому лицу» и порядок применения этой нормы в уставе. Например, это можно сделать в такой форме: Цена предложения другому лицу – это цена акции, устанавливаемая самим акционером – продавцом, по которой лицо, согласившиеся ее приобрести, может выкупить ее только после окончания действия преимущественных прав на приобретение акций акционерами и самим обществом.

В случае если акция не выкупается по этой цене и акционер-продавец устанавливает новую, более низкую цену предложения, то это вновь влечет за собой возникновение преимущественного права акционеров общества и самого общества. Далее процедура покупки акции и последствия ее невыкупа повторяется. Установление каждой новой цены предложения другому лицу восстанавливает преимущественное право акционеров этого общества и самого общества приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества.

Но даже следование этой рекомендации не исключает возможности возникновения такой ситуации, когда само общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц, а акционер независимо от размера его пакета акций реально может предлагать свои акции без всяких ограничений. Более того, возможна ситуация, когда акционер безвозмездно передает свои акции, например в форме дарения. В таких случаях Закон вообще не предусматривает возникновения каких-либо преимущественных прав у других акционеров. С этим моментом связана третья группа вопросов. Действительно, ограничивая предельное количество акционеров закрытого общества пятьюдесятью акционерами, Закон, казалось бы, предусмотрел тем самым невозможность неограниченно широкого распространения акций. Дополнительно это требование обеспечивается достаточно жесткой нормой Закона РФ «ОБ Акционерных Обществах» ст.7 п.3, от 25.12.1990 г., которая определяет, что если число акционеров закрытого общества превысит установленный предел, то в течение одного года оно должно быть преобразовано в открытое. Если число акционеров не уменьшится до пятидесяти, общество подлежит ликвидации в судебном порядке.