Производственный кооператив

  

1.3 Создание производственного кооператива.

 

        Кооператив может быть создан первоначально путем учреждения или в результате реорганизации (и правопреемства), в том числе преобразования хозяйственных товариществ и обществ (п. 1 ст. 68 ГК). 
Кооператив образуется исключительно по решению его учредителей (ст. 4 Закона о ПК). В отличие от хозяйственных товариществ кооперативы действуют на основании устава, который является единственным их учредительным документом (п. 1 ст. 108 ГК). Помимо сведений, являющихся общими для всякого юридического лица (1 п. 2 ст. 52 ГК), устав кооператива должен содержать ряд специфических сведений: о размере, составе и порядке внесения членами паевых взносов и ответственности за нарушение обязательств по их внесению, о характере и порядке трудового участия членов в деятельности кооператива и их ответственности за нарушение обязательств по личному трудовому участию, о порядке распределения прибыли и убытков кооператива,  о размере и условиях субсидиарной ответственности членов по обязательствам кооператива, о составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются в особом порядке - единогласно или квалифицированным большинством и др. (п. 2 ст. 108 ГК, п. 2 ст. 5 Закона о ПК). Отсутствие в уставе хотя бы одного такого условия препятствует регистрации кооператива. 
            Отсутствие в кооперативе учредительного договора некоторые авторы объясняют тем, что такой договор не порождает трудовых правоотношений между его участниками и результатом (юридическим лицом), которые являются имманентной чертой кооператива (п. 1 ст. 107 ГК, ст. 1 Закона), более того - трудовые отношения членов кооператива (в отличие от наемных работников) покоятся на самом факте членства, не требуют специального оформления и не регулируются трудовым законодательством (п. 1 ст. 19 Закона)*(261).

         Несмотря на то что закон не предусматривает в кооперативе учредительного договора, лица, создающие кооператив, могут заключить договор о создании кооператива для регулирования внутренних организационных отношений, который исчерпывает себя с созданием кооператива (ср. п. 1 ст. 98 ГК).

       Кооператив приобретает правоспособность в момент создания (абз. 1 п. 3 ст. 49 ГК), для чего необходим фактический состав из двух основных последовательных фактов:

а) разработка устава и его утверждение  на общем собрании;

б) акт государственной регистрации кооператива (внесение территориальными налоговыми органами записи в Реестр - п. 2 ст. 51 ГК). 
Ответственность. Кооператив отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему на праве собственности имуществом и не отвечает по обязательствам своих членов (пп. 1, 2 ст. 13 Закона о ПК). Члены несут субсидиарную ответственность по обязательствам кооператива, ее размеры и порядок предусматривает Закон и устав (п. 2 ст. 107 ГК). Между тем п. 1 ст. 13 Закона о ПК не решает этот вопрос и переадресует его к уставу. Ясно, во всяком случае, следующее. Члены должны нести ответственность по обязательствам кооператива только при недостаточности его имущества как основного должника (ст. 399 ГК). В этом отношении они ничем не отличаются от полных товарищей в хозяйственных товариществах (ср. п. 1 ст. 75 и п. 2 ст. 82 ГК). Согласно п. 2 ст. 107 ГК размер их ответственности должен быть предусмотрен законом и уставом, а согласно п. 2 ст. 108 ГК размер и условия такой ответственности должны быть отражены в уставе. 
Поскольку ни ГК, ни Закон о ПК не предусматривают размера такой ответственности и отдают этот вопрос на откуп уставу: 
в каждом конкретном кооперативе субсидиарная ответственность его членов устанавливается индивидуально; субсидиарная ответственность членов кооператива, не являющихся предпринимателями и не выступающих в гражданском обороте от имени кооператива, распространяется только на часть их имущества и этим отличается от ответственности полных товарищей, которые занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и отвечают по его обязательствам всем своим имуществом (ср. с п. 1 ст. 69 ГК); поскольку п. 2 ст. 107 ГК и ст. 13 Закона о ПК не требуют, чтобы ответственность членов кооператива по его обязательствам была установлена в одинаковом для всех членов кратном размере (ср. с п. 1 ст. 95 ГК), она свободна от этого требования (в этом отношении члены кооператива отличаются и от участников общества с дополнительной ответственностью). 
      Примечательно, что Закон ничего не говорит о порядке возложения ответственности членов кооператива по их обязательствам - напротив, в целом ряде других случаев прямо сказано о солидаритете (п. 1 ст. 75, абз. 2 п. 1 ст. 87, п. 1 ст. 95, абз. 2 п. 1 ст. 96, абз. 2 п. 2 ст. 105 ГК). Кстати, именно об этом Закон говорит и в контексте ответственности членов потребительского кооператива (абз. 2 п. 4 ст. 116 ГК). Согласно п. 2 ст. 107 и п. 2 ст. 108 ГК, а также п. 1 ст. 13 Закона о ПК порядок возложения рассматриваемой ответственности должен определять устав.

        В случае сомнений следует исходить из принципа долевой ответственности членов кооператива, поскольку:

а) редакция правила п. 2 ст. 107 является оригинальной и едва ли случайной; б) правило о долевом обязательстве  в условиях множественности лиц  является общим (ст. 321 ГК);

в) члены кооператива не занимаются предпринимательской деятельностью от имени кооператива (в отличие от полных товарищей - ср. п. 1 ст. 69 ГК), а потому на них не распространяется правило п. 2 ст. 322 ГК. 

1.4 Реорганизация и ликвидация производственного кооператива.

 

        Вопросы реорганизации и ликвидации кооперативов решаются в соответствии с общими правилами о реорганизации и ликвидации юридических лиц, поэтому положения гл. VIII Закона о ПК в основном воспроизводят общие правила, предусмотренные ст. 57-65 ГК.

       Оригинальными для кооператива можно считать следующие два правила, одно из которых посвящено реорганизации, другое - ликвидации. 
1. Кооператив может быть преобразован только в хозяйственное товарищество или общество и только по единогласному решению его членов (п. 2 ст. 112 ГК, п. 5 ст. 26 Закона о ПК). 
2. Имущество кооператива, оставшееся после удовлетворения требований его кредиторов, подлежит распределению между его членами в порядке, предусмотренном уставом или соглашением между членами (п. 5 ст. 27 Закона о ПК).

      Особенность кооперативной формы исключает ликвидацию кооператива по такому основанию, как уменьшение имущества кооператива, специфическому для хозяйственных обществ (ср. с п. 4 ст. 90, п. 4 ст. 99 ГК). Однако нет никаких сомнений в том (законодатель оставляет этот вопрос открытым), что уменьшение числа основных членов кооператива (и, таким образом, невыполнение требований п. 3 ст. 108 ГК и Закона о ПК) - основание для реорганизации (преобразования) кооператива, а при невыполнении кооперативом данного требования - для его ликвидации.

 

 

2. ОРГАНИЗАЦИОННЫЕ ОСНОВЫ  ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ПРОИЗВОДСТВЕННОГО КООПЕРАТИВА

 

2.1 Членство в производственном кооперативе

 

Кооператив - объединение  граждан, которые могут быть его  членами по достижении 16 лет (абз. 2 п. 4 ст. 26 ГК, ст. 7 Закона о ПК). Их гражданство (его отсутствие) значения не имеет (ст. 4, п. 1 ст. 7 Закона). Членство граждан сопряжено с осуществлением ими личной трудовой либо иной (финансовой, организационной, обеспечительной и т.п.) функции.

Членство юридических лиц (участвующих через своего представителя) возможно, если предусмотрено законом и уставом (п. 1 ст. 107 ГК, ст. 1, 4 Закона о ПК), и это понятно: кооператив - форма организации коллективного труда, в которой гражданско-правовой элемент (членство) объединяется с трудовым (личное трудовое участие), что невозможно для лиц юридических, способных участвовать только своим капиталом. Возможные исключения из этого правила (а также из правил п. 2 ст. 7 и абз. 2 п. 2 ст. 12 Закона, посвященных неработающим членам кооператива и распределению прибыли пропорционально размеру паевых взносов) в литературе критически оцениваются как непродуманная попытка вкрапления в моделькооператива чужеродных "капиталистических" элементов, злоупотребление которыми чревато разрушением данной модели.

Взамен предлагается противопоставить членам кооператива  (гражданам-трудящимся, получающим прибыль исходя из личного трудового участия) его участников (юридических лиц, получающих прибыль кооператива исходя из размера паевого взноса). Тем не менее в условиях действующего законодательства сказанное о гражданах и юридических лицах (основных и факультативных членах кооператива) требует двух важных уточнений:

а) гражданин, являющийся членом кооператива, не обязывается законом к тому, чтобы иметь статус индивидуального предпринимателя*(262);

б) участвующее в кооперативе юридическое лицо ввиду отсутствия легальных ограничений может быть как коммерческой организацией, так и некоммерческой. Это еще одно принципиальное отличие кооператива от полного товарищества (ср. абз. 1 п. 4 ст. 66 ГК). 
           Минимальное число членов кооператива - пять человек (п. 3 ст. 108 ГК, ст. 4 Закона о ПК), т.е. членство юридических лиц не должно включаться в эту цифру, а может только дополнять ее. Максимальное число членов не ограничено, что позволяет сопоставить кооператив с открытым акционерным обществом. 
            Членство в кооперативе связано с существованием у членов обязательственных прав в отношении кооператива (и не дает вещного права в отношении имущества кооператива - абз. 2 п. 2 ст. 48 ГК). Член кооператива имеет право участвовать в деятельности кооператива и в работе общего собрания с правом голоса, избирать и быть избранным в наблюдательный совет, исполнительные и контрольные органы кооператива,  получать подлежащую распределению долю прибыли кооператива и иные выплаты, запрашивать информацию по любым вопросам деятельности кооператива,  выйти из кооператива и получить соответствующие имущественные выплаты.

Членство в кооперативе возлагает и ряд обязанностей (внести паевой взнос, участвовать в деятельности кооператива личным трудом или путем внесения дополнительного паевого взноса, нести субсидиарную ответственность по долгам кооператива и др.) (ст. 8 Закона о ПК). Член кооператива вправе по своему усмотрению выйти из него, предупредив письменно председателя (правление) не позднее чем за две недели (п. 1 ст. 22 Закона о ПК).

Прием и исключение членов - исключительная компетенция общего собрания членов кооператива (п. 2 ст. 110 ГК, п. 1 ст. 15 Закона о ПК). 
Исключение из кооператива возможно при невнесении в установленные сроки паевого взноса, неисполнении или ненадлежащем исполнении обязанностей, возложенных уставом, а также в других случаях, установленных законом и уставом. Так, член наблюдательного совета или исполнительного органа может быть исключен в связи с его членством в аналогичном кооперативе (абз. 1, 2 п. 2 ст. 111 ГК, п. 3 ст. 22 Закона о ПК).

 

2.2 Управление в производственном кооперативе.

 

В кооперативе в отличие от хозяйственных товариществ существуют органы управления (ст. 110 ГК, гл. V Закона о ПК), компетенцию которых и порядок принятия ими решений определяют закон и устав (п. 2 ст. 108, п. 2 ст. 110 ГК). Законодатель исходит из нескольких основных принципов: 
органы могут формироваться только из числа членов кооператива; 
участие в органах не зависит от фактора личного трудового участия; 
при формировании органов должна соблюдаться раздельность участия, т.е. невозможность одновременного участия в разных органах (абз. 4 п. 1 ст. 110 ГК, п. 4, 5 ст. 14 Закона).

Высший орган управления - общее собрание членов кооператива, которое вправе рассматривать и принимать решения по любому вопросу образования и деятельности кооператива. В его исключительной компетенции - утверждение устава и внесение в него изменений, определение основных направлений деятельности, образование наблюдательного совета и прекращение полномочий его членов, прием и исключение членов, утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов и распределение прибыли и убытков, решение о ликвидации и реорганизации, а также другие вопросы согласно Закону или уставу (абз. 1 п. 1, п. 3 ст. 110 ГК, п. 1 ст. 15 Закона).

Общее собрание правомочно, если на нем присутствуют более 50% всех членов кооператива. Каждый член независимо от размера пая при принятии решений общим собранием имеет один голос (данная норма является императивной и не подлежит изменению уставом, что опять-таки отличает кооператив от товарищества, в котором аналогичное правило сформулировано только как общее - п. 2 ст. 71 ГК). В зависимости от существа вопроса решения принимаются открытым или тайным голосованием большинством голосов присутствующих - простым (общее правило), двумя третями (при исключении члена), тремя четвертями (при изменении устава, ликвидации или реорганизации кооператива кроме преобразования в хозяйственное товарищество или общество) либо единогласно (при преобразовании в хозяйственное товарищество или общество) (п. 4 ст. 110 ГК, пп. 2, 5 ст. 15 Закона о ПК). Указанные требования к голосованию исключают возможность принятия единоличных или узкокорпоративных решений (подобно тому, как это могут делать обладатели контрольного пакета участия в хозяйственных обществах). Все это, в свою очередь, исключает саму идею дочерних (зависимых) кооперативов (ср. ст. 105, 106 ГК).

Общее собрание созывается правлением (председателем) и проводится не реже чем один раз в год в  сроки, предусмотренные уставом, но не позднее чем через три месяца после окончания финансового  года. Внеочередные собрания созываются по решению наблюдательного совета, требованию ревизионной комиссии (ревизора) или не менее чем 10% общего числа членов (п. 3 ст. 15 Закона).

В крупных кооперативах (с членством более 50 лиц) может быть наблюдательный совет. Его создание - право (а не обязанность) кооператива. Наблюдательный совет контролирует деятельность исполнительных органов и решает другие вопросы, отнесенные к его компетенции уставом. Заседания наблюдательного совета проводятся по мере необходимости, но не реже чем один раз в полгода (абз. 2 п. 1 ст. 110 ГК, ст. 16 Закона).

В кооперативе избирается председатель, а в кооперативах с числом членов более десяти - правление, т.е. исполнительные органы, осуществляющие текущее руководство кооперативом и подотчетные наблюдательному совету и общему собранию. Срок полномочий исполнительных органов определяет устав (абз. 3 п. 1 ст. 110 ГК, ст. 17 Закона о ПК).

Закон о ПК (в отличие  от ГК) предусматривает ревизионную  комиссию (в составе не менее трех членов) или ревизора (если число  членов менее 20), которые осуществляют контроль за финансово-хозяйственной деятельностью кооператива (ст. 18).

 

2.3 Имущество в производственном кооперативе.

 

Кооператив, подобно хозяйственным  товариществам, - собственник имущества, переданного ему членами и  приобретенного (произведенного) впоследствии, при этом сами члены имеют обязательственные права в отношении кооператива (абз. 2 п. 2 ст. 48, абз. 1 п. 1 ст. 109 ГК). 
Важнейшая (и первоначальная) часть имущества кооператива - его паевой фонд, который состоит из паевых взносов членов и определяет минимальный размер имущества кооператива, гарантирующего интересы его кредиторов (п. 3 ст. 10 Закона о ПК). Паевые взносы могут быть основными и дополнительными (первые вносятся всеми членами, вторые - только неработающими "взамен" их неучастия личным трудом - п. 2 ст. 8 Закона о ПК).

Законодатель предусматривает  специфическую формулу накопления паевого фонда кооператива. Так, член обязан внести к моменту регистрации кооператива не менее 10% паевого взноса, а остальную часть - в течение года с момента регистрации (п. 2 ст. 109 ГК, п. 1 ст. 10 Закона о ПК).

Особенность данной формулы  состоит в том, что она:

а) предусмотрена законом  императивно (а потому не может быть изменена членами);

б) касается как работающего, так и неработающего члена кооператива. 

Для сравнения: в полном товариществе каждый участник должен внести к моменту регистрации  не менее 50% вклада, а оставшуюся часть - в сроки, установленные учредительным  договором, которые могут быть любыми, в том числе весьма продолжительными (п. 2 ст. 73 ГК).

Размер паевого взноса (основного и дополнительного) устанавливается  уставом и может быть одинаковым для всех членов или разным. Оценка конкретного паевого взноса осуществляется по соглашению всех членов при образовании кооператива с учетом рыночных цен, а при вступлении в кооператив новых членов - комиссией, назначаемой правлением (по всей видимости, если данный орган отсутствует, ее должен назначить председатель). Оценка паевого взноса, превышающего 250 МРОТ, должна проводиться независимым оценщиком (см. п. 2 ст. 10 Закона о ПК). 
Ни ГК, ни Закон о ПК не определяют величину (размер) паевого фонда (это же характерно и для складочного капитала товариществ).