Посреднические договоры в торговом обороте

     Во внутреннем обороте дистрибьюторским контрактам соответствуют договоры об исключительной продаже товара. Заключая такие договоры, оптовые и розничные торговые организации становятся распространителями товаров, приобретаемых ими от изготовителей или головных сбытовых фирм. При выработке содержания таких договоров стороны заимствуют пригодные для внутреннего оборота положения Типового дистрибьюторского контракта, а также учитывают имеющийся опыт соответствующих отношений.

      Условие об исключительном характере отношений сторон нередко предусматривается не только в договорах купли-продажи, но также и в посреднических договорах. Так, возможность установления условий об исключительности отношений закреплена ст. 990 и 1005 ГК РФ для договоров комиссии и агентирования. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Глава 5. Договор коммерческой концессии.

     Договор коммерческой концессии не был ранее известен советскому и российскому законодательству. Он относится к группе договорных институтов, появление которых впервые легализовано и кодифицировано частью второй ГК РФ и обусловлено потребностями правового регулирования рыночных экономических отношений.

   В переводе на русский язык  concessio (лат.) означает разрешение или уступку. Раньше оно имело и специальное значение. Традиционно в России понятие "концессия" употреблялось в качестве договора, заключенного государством с частным предпринимателем, как правило, с иностранной фирмой на эксплуатацию промышленных предприятий или земельных участков. В настоящее время в это понятие вкладывается совершенно иной смысл. Термин "коммерческая концессия" является по существу синонимом вошедших в международную практику терминов "франшиза" и "франчайзинг". Слово "франшиза" французского происхождения, оно переводится как льгота, уступка. Наряду с термином "франшиза" используется его английское производное — "франчайзинг", означающее систему договорных отношений крупных изготовителей (продавцов) с мелкими фирмами, с помощью которых владелец товаров или услуг обеспечивает организацию и расширение сети их продажи. При этом товары и услуги идентифицируются с именем (торговой маркой) продавца. Таким образом, франчайзинговые отношения предполагают наличие обязательства между двумя хозяйствующими субъектами с целью совместного использования средств индивидуализации (фирменное наименование, коммерческое обозначение, товарный знак или знак обслуживания), принадлежащих одному из них. При этом сторона, предоставившая право использования средств индивидуализации, одновременно предоставляет пользователю охраняемую коммерческую информацию (ноу-хау) и оказывает постоянное консультативное содействие в организации бизнеса⁵.

   Франчайзинг как особый вид  договора появился в XIX веке  в США, затем распространился  по всему миру. Его основное  назначение состояло в том,  чтобы распространить влияние  известных производственных, торговых, обслуживающих и других коммерческих  организаций на такие сферы  экономики, в которых филиалы  или дочерние компании оказываются  нерентабельными. Управлять из  единого центра множеством мелких  предприятий очень сложно, так как их руководители в значительной степени неподконтрольны. Но отказаться от влияния на предприятия розничной торговли нельзя. Так возникла идея передачи только "маски" предпринимателя (средств его индивидуализации), а не имущественных ценностей на основании особого договора франчайзинга.

   Франчайзинг оказался уникальным  правовым средством, которое обеспечило  сочетание единой коммерческой  политики крупных компаний с  инициативой и предприимчивостью  собственников предприятий розничной  торговли. Обе стороны оказались  заинтересованы в новой форме  сотрудничества. Крупные компании  получили возможность расширить  сбыт и влияние на розничную  сеть.

   Кроме того, развитие сети франчайзинговых предприятий позволило им не расширять свою собственную сеть розничной и оптовой торговли, тем самым значительно экономить не только свой капитал, но и трудовые ресурсы, и избегать ненужных потерь, связанных с ежедневными управленческими проблемами розничных предприятий.

   Мелкие торговцы, сохранив свою  имущественную самостоятельность,  получили возможность заниматься  готовым надежным бизнесом, завоевавшим  определенную нишу на рынке,  используя при этом популярную  торговую марку или фирменный  знак, т.е. получили преимущества  участия в крупной торговой  сети, снизили свои риски, увеличили  объем продаж и в конечном счете улучшили условия использования принадлежащего им имущества.

   Следовательно, франчайзинг является  одним из эффективнейших способов  развития бизнеса, в том числе  и торгового. Его могут применять  фирмы, уже добившиеся успеха  и желающие развить свой успех,  а также начинающие бизнесмены.

   В России в настоящее время  коммерческая концессия используется  преимущественно иностранными предпринимателями.  У нас, как и в других странах,  возникают действующие под вывеской  известных иностранных компаний  фотоателье "Кодак", "Фуджифильм" и др.; предприятия общественного питания "Макдональдс", "Пицца Хат"; предприятия розничной торговли и бытовых услуг. Значительное преимущество их положения в том, что они выходят на рынок в форме уже хорошо известных и зарекомендовавших себя производителей и услугодателей, использующих соответствующую технологию и обеспечивающих высокое качество результатов своей деятельности, а тем самым создают и себе стабильный высокий спрос на производимые товары или оказываемые услуги.

      Итак, цель коммерческой концессии  — содействовать продвижению  на рынке определенных товаров  (работ и услуг), производимых (продаваемых)  правообладателем. Такая цель договора  вытекает из п. 2 ст. 1027, ст. 1030, п. 2 ст. 1031, ст. 1032 ГК РФ. Пользователь  обычно выступает и в качестве  производителя (продавца) этих товаров  (работ и услуг), которые уже  хорошо разрекламированы.

   Регулирование договора коммерческой  концессии тесно связано с  регулированием отдельных объектов  интеллектуальной собственности.  В ГК РФ этому договору посвящена  гл. 54 (ст. 1027—1040). Поэтому к нему  применяются правила гл. 54 и субсидиарно — правила специальных законов об охране исключительных прав.

   По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав — товарный знак, знак обслуживания и т.д. (п. 1 ст. 1027 ГК РФ)⁶.

   Как следует из приведенного  определения, договор является:

   - возмездным (правообладатель получает  вознаграждение за исполнение  своих обязательств — ст. 1030 ГК  РФ);

   - консенсуалъным (для заключения договора достаточно соглашения сторон по всем существенным условиям);

   - взаимным (у каждой стороны есть  права и обязанности — ст. 1031, 1032, 1033, 1035 ГК РФ).

   Предмет договора. Предметом договора  коммерческой концессии является  комплекс исключительных прав  на фирменное наименование и  (или) коммерческое обозначение,  на товарный знак и на коммерческую  информацию, включающую опыт организации соответствующей предпринимательской деятельности правообладателя. Другими словами, речь идет об исключительных правах на результаты интеллектуальной деятельности (ст. 138 ГК РФ), и прежде всего о тех из них, которые направлены на индивидуализацию продукции (работ, услуг). Таким образом, во всех случаях предметом договора служат отчуждаемые имущественные права.

      В предмете договора коммерческой  концессии особо следует выделить  коммерческое обозначение, которое  определяется в законе как  отличное от фирменного наименования. Коммерческое обозначение — это  не зарегистрированное, но общеизвестное  наименование, используемое в деятельности  предпринимателя и охраняемое  без специальной регистрации  (например, Кока-Кола).

   Следует иметь в виду, что исключительное  право на фирменное наименование  возникает и соответственно защищается  с момента его регистрации  в государственном реестре юридических  лиц или индивидуальных предпринимателей. В качестве обязательного атрибута  коммерческой организации фирменное  наименование регистрируется в  том же порядке и в том  же реестре, что и правообладатель.  Общие правила о фирменном  наименовании и его охране  установлены в п. 4 ст. 54 ГК РФ. Специальные правила о фирменных наименованиях изложены в статьях ГК РФ, регулирующих создание соответствующих коммерческих организаций (см., например, п. 3 ст. 69, п. 4 ст. 82, п. 3 ст. 113, п. 3 ст. 115 ГК РФ). Охрана коммерческих обозначений не регламентируется российским законодательством.

   Коммерческой информацией могут  быть признаны по договоренности  сторон сведения экономического, методического, технического характера  по различным аспектам организации  и осуществления хозяйственной  деятельности правообладателя (например, по технологии производства товаров,  по ведению учета и отчетности, по управлению сбытом, по системе  организации обслуживания и др.). Имеется в виду конфиденциальная  информация, содержащая секреты  производства или иные сведения, составляющие коммерческую тайну  в соответствии со ст. 139 ГК  РФ.

   Под товарным знаком понимается  обозначение, служащее для отличия  товаров одних предпринимателей  от однородных товаров, выпускаемых  другими предпринимателями (ст. 1 Закона о товарных знаках). К  товарным знакам приравниваются  знаки обслуживания, применяемые  в сфере розничной торговли, общественного питания, бытового обслуживания, услуг туристических бюро, гостиниц и т.п.

   Переданные по договору коммерческой  концессии исключительные права  используются на условиях, согласованных  сторонами. В этих целях может  определяться вид деятельности (торговля, выполнение работ, оказание услуг), которую будет осуществлять пользователь  в рамках договорных отношений;  территория, в пределах которой  будет происходить эта деятельность; количество продаваемых товаров  (получаемых от правообладателя  или изготовленных самим пользователем); объем работ или услуг, другие  условия. При этом может быть  определен не только максимальный, но и в зависимости от конкретных  интересов сторон также и (или)  минимальный предел использования  прав. Необходимость конкретизации  объема передаваемого по договору  комплекса прав обусловлена нематериальной  природой объектов этих прав, возможностью их одновременного  использования неограниченным числом  лиц. Следовательно, неурегулированность этих условий создает неопределенность в отношениях сторон по поводу предмета договора. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Глава 6. Торговое посредничество.

     Посредничество в коммерческом праве - установление субъектом правовых или экономических отношений с контрагентами при посредничестве либо участии другого лица.

      Коммерческое посредничество следует рассматривать как оказание посредником юридических и фактических услуг в осуществлении продаж (закупок) товаров за счет средств других лиц от своего имени или от их имени.

     Активное развитие торгового посредничества обусловлено рядом факторов. Привлечение посредников неизмеримо расширяет зоны торговой деятельности коммерсантов, позволяет им проникать на такие рынки, где они сами не могут рассчитывать на успех из-за неизвестности в данном регионе либо незнакомства с особенностями торговли в нем. Если коммерсантом выдано 10 доверенностей разным лицам на ведение торговой деятельности, это означает, что 10 субъектов в различных точках будут осуществлять такую же деятельность, что и сам коммерсант, умножая его доходы.

      В юридической литературе укоренился взгляд на посредника как на лицо, "действующее в чужом интересе". Такой подход неверен для коммерческого права. Посредник действительно обязан выполнять данное ему поручение с наибольшей выгодой для принципала (доверителя). Однако он всегда работает за вознаграждение, размер которого обычно увеличивается при более выгодном совершении им сделки. Так что коммерческий посредник действует не только в чужом, но одновременно и в собственном интересе.

      Значительные преимущества для самих посредников создаются тем, что ведение их дела обычно не требует значительного вложения денежных средств, как это необходимо, например, для производства товаров или осуществления розничной торговли. Экономический успех посредника зависит от степени его профессиональной подготовки в соответствующих вопросах, деловой активности и инициативы. Участие посредника ведет к определенному увеличению цены товара, однако это увеличение всегда ниже, чем при реализации товара через промежуточные торговые звенья.

      Наряду с содействием в совершении торговых сделок посредники зачастую принимают на себя выполнение дополнительных работ, относящихся практически ко всем "этапам осуществления хозяйственных связей. Они могут заниматься поиском и предоставлением информации о потенциальных и приоритетных покупателях и продавцах, анализировать надежность продавца и платежеспособность покупателя, согласовывать содержание или отдельные условия будущих договоров, непосредственно производить приемку, хранение и обработку товаров, страховать их. Однако такие услуги посредников всегда носят дополнительный характер по отношению к главной задаче содействия реализации (приобретению) товара.