Посреднические договоры в торговом обороте

   Агентский договор предполагает, в отличие от договоров поручения  и комиссии, достаточно продолжительные  взаимоотношения сторон. Он не  заключается для совершения одной  сделки, как это возможно для  договоров поручения или комиссии. Агент обязуется совершать определенные  действия в течение довольно  длительного времени, тогда как  поверенный и комиссионер должны  совершить четко определенные  действия либо сделки, что говорит  об ограниченности их деятельности  во времени или по количеству  сделок, которые им поручено заключить.

   Сторонами в агентском договоре  являются принципал и агент,  которыми могут быть любые  юридические и дееспособные физические  лица. Юридические лица со специальной  правоспособностью (банки, страховые  организации) не вправе выходить  за рамки своей правоспособности  и поручать агентам, например, торгово-посреднические операции. Заключенный  для совершения таких операций  агентский договор, как и договоры, заключенные во исполнение его  сделки, будут недействительны.

   Право на совершение агентом  юридических действий от имени  принципала должно оформляться  либо доверенностью, либо письменным  договором с определением полномочий  агента. Последнее характерно для  коммерческого представительства  (п. 3 ст. 184 ГК РФ). Полномочия агента  могут быть указаны в договоре  конкретно, путем перечисления  поручаемых ему действий либо  в общем виде, с передачей агенту  общих полномочий на совершение  сделок от имени принципала. В  этом случае агент может совершать любые сделки, которые мог бы совершить сам принципал, если это не противоречит существу агентского договора. Договор с передачей общих полномочий должен быть заключен в письменной форме. В том случае, если полномочия агента по совершению сделок от имени принципала не конкретизированы (изложены в общем виде), принципал в отношениях с третьими лицами не вправе ссылаться на отсутствие у агента надлежащих полномочий, если не докажет, что третье лицо знало или должно было знать об ограничении полномочий агента. В этом случае принципал не вправе отказаться от прав и обязанностей по совершенным для него агентом сделкам, ссылаясь на отсутствие у агента на это полномочий. Если агент превышает предоставленные ему полномочия, то основанием признания со стороны принципала его действий является наличие чрезвычайной коммерческой необходимости для защиты интересов принципала и невозможность для агента получить от принципала соответствующие указания.

   По своему содержанию агентский  договор ближе к договору комиссии, чем к договору поручения, поскольку  агент, подобно комиссионеру, является  профессиональным предпринимателем. Агент может одновременно выступать  в одних сделках от своего  имени, в других — от имени  принципала. Поэтому агентский договор  всегда является возмездным и  не носит лично доверительного  характера даже при совершении  агентом сделок от имени принципала  и по его доверенности. Так  же, как комиссионер в договоре  комиссии, агент передает принципалу  права по сделкам, заключенным  им от своего имени, но в  интересах и за счет принципала, в соответствии со ст. 1011 ГК  РФ и с правилами гл. 24 ГК  РФ (Перемена лиц в обязательстве). Как комиссионер перед комитентом, агент не несет ответственности  перед принципалом за исполнение  обязательства третьим лицом,  с которым он заключил сделку  от своего имени в интересах  и за счет принципала (ст. 1005 ГК  РФ). Исключением из этого правила  является случай, когда агент  поручился за исполнение третьим  лицом обязательства в интересах  принципала за дополнительное  вознаграждение (делькредере). Агент,  который занимается этим в  виде промысла, именуется агентом  делькредере. Обычно такое поручительство  имеет место, когда агент заключает  сделку от своего имени⁴.

     Агентский договор может заключаться как на определенный срок, так и без указания срока. Договор, заключенный на определенный срок, прекращается по истечении этого срока, а бессрочный может быть прекращен односторонним отказом любой стороны от его дальнейшего исполнения (ст. 1010 ГК РФ).

   Основная обязанность агента  — совершать в интересах и  за счет принципала сделки  и другие юридические и фактические действия. Выполняя поручения принципала лично или через субагента, агент должен следовать указаниям принципала, проявляя при этом надлежащую осмотрительность и умение. Он обязан не разглашать третьим лицам полученные в процессе выполнения поручения конфиденциальные сведения, не использовать эту информацию против принципала. Агент вообще не должен допустить влияния своих личных интересов на обязанности по отношению к принципалу. Агент должен предоставлять принципалу необходимую информацию. Агент должен обособленно хранить личные деньги и товары, полученные от принципала.

   Так как наиболее часто агентские  договоры используются в предпринимательской  деятельности, Законом учитывается  это обстоятельство. В частности,  Законом предусматривается возможность  внесения в договор условий,  экономической целью которых  является предотвращение конкуренции  между сторонами по предмету  договора. Для этого ст. 1007 ГК РФ  предусмотрено право внесения  в договор условий, ограничивающих  права сторон агентского договора. Агентский договор, подобно договору  комиссии, может предусматривать  условия об ограничении действий  и агента, и принципала определенной  территорией (п. 1, 2 ст. 1007 ГК РФ). Ограничение  в форме запрета агенту заключать  однородные по предмету агентские  договоры с другими принципалами (а принципалу — с другими  агентами) обычно преследует цель  контроля той или иной сферы  рынка. Перечень допустимых ограничений  носит исчерпывающий характер. Закон  не допускает установления агентским  договором ограничений по кругу  лиц. Ничтожными признаются соглашения, которые предписывают агенту  продавать товар, выполнять работы  или оказывать услуги лишь  определенной категории покупателей  (например, льготникам) либо исключительно  покупателям (заказчикам), имеющим  место нахождения или место  жительства на определенной территории (п. 3 ст. 1007 ГК РФ).

   Принципал обязан выдать агенту, помимо соответствующих полномочий, денежные средства, необходимые  для исполнения поручения, возместить  понесенные агентом расходы, поскольку  он действует за счет принципала (п. 2 ст. 975, ст. 1001 ГК РФ). Возмещаются, например, расходы по транспортировке товара принципала, страхованию, ведению дел в арбитражном суде. Расходование средств принципала должно подтверждаться финансовыми отчетами агента. Агент обязан приложить к своему отчету доказательства, подтверждающие необходимость и обоснованность произведенных расходов. Принципал может освободить агента от обязанности представлять отчет, поскольку правило ст. 1008 ГК РФ является диспозитивным и позволяет сторонам договориться об установлении иного правила либо отказаться от представления отчета.

   Основной обязанностью принципала  является уплата вознаграждения  агенту в размере и в порядке,  установленных в агентском договоре. При отсутствии в договоре этих условий вознаграждение выплачивается в размере, обычно взимаемом за аналогичные услуги при сходных обстоятельствах (ст. 1006, п. 3 ст. 424 ГК РФ). Таким образом, условие о размере вознаграждения не является существенным для агентского договора. Срок оплаты определяется в соответствии с обычаями делового оборота или в течение недели с момента представления агентом отчета.

   Агентский договор достаточно  нов для предпринимательской  практики в России, многие вопросы  агентских отношений нормативно  не урегулированы. Среди них  право агента на вознаграждение  в том случае, если после прекращения  агентского договора принципал  продолжает совершать сделки  с лицом, с которым он установил  договорные отношения через агента. Зарубежные законодательства давно  признают за агентом такое  право.

   В обеспечение требований по уплате вознаграждения, по возмещению понесенных расходов агент, действующий от своего имени (т.е. по модели договора комиссии), вправе удержать причитающиеся ему по агентскому договору суммы из всех поступивших сумм (ст. 1011, 997 ГК РФ), а также находящееся у него имущество принципала (п. 2 ст. 996 ГК РФ). Агент — коммерческий представитель, действующий от имени принципала (т.е. по модели договора поручения) , вправе удерживать находящееся у него имущество, подлежащее передаче принципалу, в обеспечение своих требований по агентскому договору (ст. 1011, п. 3 ст. 972 ГК РФ).

   Агент вправе исполнить договор  не только лично, но и привлекая  третье лицо, если договором не  предусмотрено личное исполнение  взятого поручения. С привлекаемым  третьим лицом заключается субагентский договор. При этом агент остается ответственным перед принципалом за действия субагента. В агентском договоре может быть предусмотрена обязанность агента заключить субагентский договор с указанием или без указания конкретных условий такого договора. Субагент не может полностью заменить агента. Так, в ходе исполнения субагентского договора субагент может заключать сделки с третьими лицами в интересах принципала только от своего имени и не вправе заключать их от имени принципала (п. 2 ст. 1009 ГК РФ). Исключение составляют случаи, когда такие полномочия предоставлены субагенту на основе передоверия в соответствии с правилами ст. 976 ГК РФ.

   Предметом субагентского договора не должно становиться совершение юридических действий для принципала. В отношении совершения фактических действий агенту предоставлена возможность переложить их исполнение на третьих лиц (субагентов), если только это заранее прямо не исключено соглашением сторон. В большинстве случаев это касается привлечения специалистов к исполнению предусмотренных агентским договором фактических действий. Такие действия не влекут юридических последствий для принципала. Это позволяет агенту сосредоточиться на выполнении наиболее сложной части поручения принципала. Агент сам осуществляет расчеты с субагентами, если иное не установлено договором.

   Агентский договор прекращается  по соглашению сторон, по решению  суда, а также в случаях, предусмотренных  законом или договором. Кроме  того, в соответствии со ст. 1010 ГК РФ агентский договор прекращается  в случаях: отказа одной из  сторон от исполнения договора, заключенного без определения  срока окончания его действия; смерти агента; признания агента  недееспособным, ограниченно дееспособным  или безвестно отсутствующим,  а также признания индивидуального  предпринимателя, являющегося агентом,  несостоятельным (банкротом).

   В случае смерти агента-предпринимателя  агентский договор прекращается, поскольку его возможные наследники, как правило, не смогут выступить  в этом качестве, а закон не  обязывает их быть правопреемниками  в агентских отношениях. Агентский  договор прекращается также при  ликвидации юридического лица (агента  или принципала), поскольку ликвидация  исключает правопреемство. В то  же время реорганизация юридического  лица (агента или принципала) не  влечет прекращения агентского  договора, так как обязанности  реорганизованного юридического  лица переходят к его правопреемникам.

Глава 4. Дистрибьюторский договор.

     Дистрибьюторский договор — соглашение, в соответствии с которым управомочивающая сторона, именуемая принципалом, передает управомоченной стороне, именуемой дистрибьютором, право торговать определенными разновидностями товаров на определенной территории, а дистрибьютор обязуется торговать только товарами принципала.

     Данный договор наиболее широко используется во внешнеторговой деятельности.

Заключая  данный договор, торговая организация (дистрибьютор) принимает на себя обязательство  сбыта товаров иностранного контрагента  в качестве ее монопольного импортера. Иностранный поставщик обязуется  не передавать свои товары для сбыта  на данной территории, другим торговым организациям. В связи с этим дистрибьютор принимает на себя исключительное право  на размещение и продажу товаров  на оговоренной территории. Дистрибьютор действует как фактический, а  не как юридический посредник. Он приобретает и реализует товар  от своего имени и на свой риск по самостоятельно совершаемым сделкам. За свою работу дистрибьютор получает вознаграждение, оговариваемое в  контракте.

Дистрибьюторский  договор регламентируется Типовым  дистрибьюторским контрактом, изданным Международной торговой палатой  в 1991 г.

Дистрибьютор  действует как фактический, а  не юридический посредник. Он приобретает  и реализует товар от своего имени, за свой счет по самостоятельно заключаемым  договорам. Этим дистрибьютор отличается от комиссионера, поверенного или  агента. Однако он одновременно обязуется  оказывать продавцу услуги по сбыту  товара, что делает данные отношения  посредническими.

В дистрибьюторских контрактах устанавливается минимальное  количество товаров, которое дистрибьютор закупает у продавца на год или  иной период. Такая заданность объемов продаж важна для планирования производства и отгрузок. Вместе с тем необходимым условием договора является согласование дополнительных поставок товара по заказам дистрибьютора.

     Дистрибьютор получает прибыль не только за счет разницы между ценой приобретения и ценой продаж товара. В договорах предусматривается также скидка с цены в пользу дистрибьютора за гарантированный сбыт товара. Предусматриваются меры поощрения для дистрибьютора за превышение минимального уровня продаж.

      Дистрибьютор призван способствовать увеличению продаж товаров. Он обязуется прилагать все усилия для продвижения товара в соответствии с пожеланиями продавца и защищать его интересы. Для этого в контракте предусматривается, что дистрибьютор обязан организовать сбытовую сеть товаров. В этих целях он может заключать субдистрибьюторские и иные договоры, например, торгового агентирования. Дистрибьютор должен информировать поставщика о своей деятельности, конъюнктуре рынка и состоянии конкуренции в пределах оговоренной территории и др. Оказание таких услуг носит обязательный характер наравне с основной операцией покупки товара. Эти устойчивые особенности взаимоотношений дают основания для отнесения дистрибьюторских контрактов к обязательствам посреднического характера.

      Стороны могут условиться о проведении совместной рекламы товаров, участии в оптовых ярмарках, выставках, презентациях. Расходы на эти цели распределяются соглашением сторон. Однако в соответствии с практикой образцы изделий для ярмарок и выставок предоставляются грантором, поскольку данная деятельность осуществляется в его интересах.

     В контракте должны определяться условия, связанные с реализацией товара: о гарантийном обслуживании, ремонте, создании обменного фонда, послепродажном сервисе. При наличии условия о гарантийном обслуживании должно предусматриваться создание у дистрибьютора запаса комплектующих частей, которые предоставляются продавцом бесплатно. Расходы на гарантийное обслуживание по условиям контракта могут вычитаться дистрибьютором из стоимости получаемых товаров.