Разбой и его отличие от бандитизма

     Убийство  в процессе разбойного нападения  должно квалифицироваться по совокупности п. "з" ч. 2 ст. 105 УК и п. "в" ч. 4 ст. 162 УК.

     Пункт "з" ч. 2 ст. 105 УК прямо предусматривает убийство, сопряженное с разбоем. Совершение разбоя служит в данном случае квалифицирующим обстоятельством для убийства. Однако состав убийства охватывает только лишение жизни и не включает похищение имущества, характерное для разбоя. Поэтому, как правильно указал Пленум Верховного Суда РФ в постановлении от 27 января 1999 г. N 1 "О судебной практике по делам об убийстве (ст. 105 УК РФ)"1, только квалификация по совокупности точно отразит юридическую характеристику совершенного деяния⁸.

     Идеальную совокупность образует разбой с применением  незаконно находящегося у субъекта оружия. В этом случае деяние должно быть квалифицировано по ч. 2 ст. 162 и ст. 222 УК.

     Вооруженный разбой, совершенный группой лиц  по предварительному сговору, отличается от бандитизма (ст. 209 УК) отсутствием  признака устойчивости. Как разбой квалифицируется единичное разбойное  нападение группы лиц с применением  оружия.

     При разграничении разбоя и грабежа, когда угроза насилием носила неопределенный характер, необходимо учитывать все  обстоятельства дела: место и время  совершения преступления, число нападавших, характер предметов, которыми осуществлялась угроза, субъективное восприятие угрозы потерпевшим, совершение преступниками  каких-либо конкретных демонстративных  действий, свидетельствующих о намерении  нападавших применить физическое насилие, и т.п.

     Вывод: Таким образом, на основе анализа  ключевых теоретических положений, а также результатов судебной практики, можно констатировать, что  в отношении видов насилия  виновное вменение полностью подчинено  исследованию объективной стороны  деяния. Если в ходе хищения чужого имущества в отношении потерпевшего применяется насильственное ограничение  свободы, вопрос о признании в  действиях лица грабежа или разбоя рекомендуется решать с учетом характера  и степени опасности этих действий для жизни или здоровья, а также  последствий, которые наступили  или могли наступить. Применение газового пистолета (баллончика) при  нападении, в случае присутствия  в патроне (баллончике) опасного для  здоровья газа, рассматривается как  применение оружия, опасного для здоровья и жизни человека. В случае отсутствия газа или если не удалось установить, какое вещество было в указанных  выше предметах, используемых в качестве оружия, содеянное надлежит квалифицировать  только как грабеж. Применение сильнодействующих, ядовитых или одурманивающих веществ  рекомендовано оценивать по их свойствам  и характеру действия. Так как  их введение обосновано целью приведения потерпевшего в беспомощное состояние, виновному презюмируется умышленное отношение к их качественным свойствам – опасности для жизни или здоровья. В отсутствие вреда здоровью и отсутствие сведений об опасности используемых предметов преступления насилие, опасное для жизни или здоровья, не применялось⁹. 
 

     3. Отличие разбоя  от бандитизма

     Разграничение бандитизма и вооруженного разбоя, совершенного организованной группой, - довольно старая проблема в теории уголовного права. С принятием нового УК РФ она также не получала ясного и убедительного разрешения.

     Таким образом, наибольшую трудность на практике вызывают случаи отграничения от бандитизма насильственно-корыстных посягательств и, прежде всего, вооруженного группового разбоя. В том случае, когда разбойные нападения совершаются организованной группой с применением оружия это сложно сделать в связи с тем, что оба состава преступления являются усеченными, возникает необходимость точно определить, какие именно признаки элементов состава относятся к бандитизму, а какие - к разбою. Сложность состоит в том, что и бандитизм, и указанный вид разбоя имеют много сходных признаков. Недаром ряд криминалистов предлагает признать, что разбой, совершенный организованной вооруженной группой, - это просто и есть бандитизм, как считает В. Быков. Вместе с тем не все так просто.

     При разбое, совершенном организованной группой, есть группа, но всегда нет  банды как более опасного формирования. Вооруженная организованная группа, совершившая разбой, и банда - вовсе  не совпадающие понятия. Полагая, что  это одно и то же, В. Быков ссылается  на ч.3 ст.35 УК, упуская при этом содержание ч.4 данной статьи, четко формулирующей признаки преступного сообщества. Банда относится не к организованной преступной группе, а именно к разновидности преступного сообщества. Вопреки утверждению В. Быкова конкуренции норм между вооруженным разбоем, совершенным организованной группой, и бандитизмом нет. Налицо разные составы. Во-первых, оценивая ст.ст.162 и 209 УК, нельзя упускать из поля зрения содержание объектов посягательств. Разместив ст.162 УК в главе "Преступления против собственности", законодатель четко ограничил рамки применения нормы. Статья 209 УК размещена в главе "Преступления против общественной безопасности". Объект бандитизма иной - общественная безопасность. Во-вторых, то, что банда - разновидность сообщества, доказывается и размещением состава рядом со ст.210 УК. Последняя является общим составом для состава бандитизма. В-третьих, ч.5 ст.35 УК четко оговаривает, что лицо, создавшее организованную группу или сообщество (преступную организацию) либо руководившее ими, подлежит уголовной ответственности за их организацию и руководство ими в случаях, предусмотренных соответствующими статьями Особенной части УК. Закон связывает наличие преступного сообщества именно со статьями Особенной части УК, а не только со ст.210 УК, тем самым позволяя уточнить, что банда есть разновидность преступного сообщества, а не просто организованная группа¹⁰.

     Таким образом, особенностью преступлений против общественной безопасности, в том  числе и бандитизма, является то, что они объективно вредны для  широкого круга общественных отношений (безопасности личности, нормальной деятельности предприятий, учреждений, организаций  и других социальных институтов). При  совершении преступлений против общественной безопасности вред причиняется интересам  не конкретного человека, а общественно  значимым интересам - безопасным условиям жизни общества в целом. Однако, как представляется, и совершение иных преступлений организованной вооруженной группой лиц (разбойные нападения, совершаемые организованной группой лиц с применением оружия) изначально также причиняет существенный вред общественным отношениям, обеспечивающим состояние общественного спокойствия. Несмотря на это, такие преступления не включены в раздел преступлений против общественной безопасности УК РФ, а объединены в главу, предусматривающую ответственность за преступления против собственности.

     Следует признать, что если в теории еще  можно разделить два таких  значимых объекта, как общественная безопасность и собственность, и  один из них по важности поставить  на первое, другой - на второе место, то на практике этого сделать в большинстве  случаев невозможно. Скажем, несколько  человек, сорганизовавшись в вооруженную  преступную группу, неоднократно совершали  разбойные нападения на граждан. Возникает естественный вопрос, на что в первую очередь посягали преступники - собственность или  общественную безопасность? Если судить по действиям при нападении, то они  были направлены на причинение вреда  чужой собственности и можно  говорить о разбойном нападении. Однако до этого данная группа вооружилась для совершения именно этих нападений и тем самым уже представляла опасность для общественной безопасности, призванной обеспечивать ту же самую собственность, и потому все содеянное подпадает под признаки бандитизма. В связи с этим в подобных сложных для оценки случаях квалифицировать действия по совокупности двух статей нет оснований, так как все обязательные признаки бандитизма, закрепленные в ч.2 ст.209 УК, полностью совпадают с такими признаками разбоя, как нападение, организованная группа и вооруженность.

     Для всех форм хищений, и в том числе  для разбоя, характерен квалифицирующий  признак - совершение преступления организованной группой. Ее понятие дается в ч.3 ст.35 УК: устойчивая группа, заранее объединившаяся для совершения одного или нескольких преступлений. Указав в п.3 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17 января 1997 г. "О практике применения судами законодательства об ответственности за бандитизм", что "от иных организованных групп банда отличается своей вооруженностью и своими преступными целями - совершение нападений на граждан и организации", высшая судебная инстанция в очередной раз подчеркнула, что банда - это также разновидность организованной группы, а не другой формы соучастия¹¹.

     У бандитизма и квалифицированного разбоя присутствует еще один общий признак - вооруженность. Однако, несмотря на сходство двух составов в отношении оружия, между бандитизмом и вооруженным  разбоем, совершенным организованной группой, имеется существенное различие.

     Наличие оружия в банде - обязательный признак  данного преступления. При этом имеется  в виду оружие только в прямом смысле слова, т.е. предназначенное в соответствии с Законом РФ "Об оружии" для поражения живой или иной цели, подачи сигналов, а не любые предметы, используемые в качестве оружия. Состав разбоя может образовать и нападение с применением предметов, используемых в качестве оружия, если они предназначены или приспособлены членами группы для нападений на людей; имитации или негодного оружия.

     Законодатель  связывает состав вооруженного разбоя с обязательным применением оружия при нападении, тогда как наличие  состава бандитизма связывается  лишь с наличием оружия хотя бы у  одного из членов банды даже без  его применения, если об этом было известно остальным участникам банды и они были готовы его применить.

     Под применением оружия при совершении вооруженного разбоя следует понимать: причинение с его помощью легкого, средней тяжести или тяжкого  вреда здоровью; использование его  поражающих свойств, когда по причинам, не зависящим от воли виновного, реальный вред здоровью для потерпевшего не наступает; использование указанных  предметов для психического насилия (демонстрация оружия). Если же имевшееся  у преступников оружие не демонстрировалось  вообще при совершении разбойного нападения, то состав, предусмотренный п."г" ч.2 ст.162 УК, отсутствует.

     Различие  в квалификации бандитизма и вооруженного разбоя заключается также в том, что поскольку бандитизм предполагает организацию вооруженной банды, то хранение и ношение оружия охватывается признаками состава, предусмотренного ст.209 УК, и дополнительной квалификации по ст.222 УК не требуется. Состав вооруженного разбоя включает в себя только применение оружия и не охватывает его незаконные приобретение, хранение, ношение, поэтому  эти составы преступлений образуют реальную совокупность.

     Одним из обязательных признаков и бандитизма, и разбоя, указанных в законе, является нападение, которое в п.6 ранее названного постановления  Пленума Верховного Суда РФ определяется как "действие, направленное на достижение преступного результата путем применения насилия над потерпевшим либо создания реальной угрозы его немедленного применения". Иными словами, нападение  можно представить как действие, состоящее из двух последовательных этапов: создание реальной опасности  применения насилия и непосредственно  насилие. Реальная возможность применения насилия и степень его опасности  для потерпевшего могут оцениваться  самим потерпевшим (в случае, когда  нападение носит открытый характер), а могут быть лишь объективно реальными, исходя из конкретной обстановки, независимо от того, осознавал ли этот факт потерпевший  или нет. Действия должны быть направлены против жизни и здоровья потерпевшего. Сказанное в полной мере относится и к ст.162, и к ст.209 УК.

     Нападение при бандитизме может выражаться в разнообразных формах и совершаться  по различным мотивам (месть, создание массовых беспорядков и т.д.), тогда  как разбой совершается только с  корыстным мотивом. Различается  и статус нападения: в разбое оно - необходимый элемент объективной  стороны, в бандитизме представляет собой цель создания банды, т.е. является прежде всего элементом субъективной стороны или необходимым элементом объективной стороны (участие в нападениях).

     Разграничение между бандитизмом и разбоем, совершенным организованной группой  с применением оружия, можно проводить  и по субъекту преступления. Уголовной  ответственности за бандитизм подлежат лица, которым на момент совершения преступления исполнилось 16 лет. Лица, не достигшие этого возраста, в  случае участия в банде подлежат уголовной ответственности за фактически содеянное (ч.2 ст.20 УК). В ч.3 ст.209 УК установлена ответственность для лиц, являющихся организаторами, руководителями, участниками банды или участниками совершаемых ею нападений, если при этом имело место использование ими служебного положения. Иными словами, в ст.209 УК появился и специальный субъект. Субъект разбоя - общий (с 14 лет).

     Бандитизм в отличие от разбоя считается  оконченным преступлением с момента  организации вооруженной банды, независимо от того, совершила ли она  хотя бы одно нападение или нет¹². А факт участия в организованной группе, созданной для совершения разбоя, но еще не исполнившей ни одного нападения, следует рассматривать как приготовление к совершению разбоя.

     Вывод: При разграничении совершении разбоя организованной группой с применением  оружия (п."г" ч.2, п."а" ч.3 ст.162 УК) с бандитизмом (ст. 209 УК), за основу берутся следующие критерии: Во-первых, в разбое, совершенном организованной группой лиц, устанавливается наличие оружия или предметов, используемых в качестве оружия. В банде же должно быть только оружие. Во-вторых, в разбое оружие должно использоваться по назначению. Для бандитизма необходимо лишь наличие оружия. На данный признак обращено внимание в п.5 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17 января 1997 г. "О практике применения судами законодательства об ответственности за бандитизм"2. В-третьих, имеется отличие по моменту окончания посягательств. По п."г" ч.2 ст.162 УК разбойное нападение квалифицируется в тех случаях, когда оружие применено в ходе нападения. Нападение вооруженной банды считается состоявшимся и тогда, когда имевшееся у членов банды оружие не применялось (п.6 упомянутого постановления). Более того, уже само создание банды образует оконченный состав преступления.