Понятие банды и ее основные признаки

1. Понятие банды и ее основные признаки.

Согласно постановлению  Пленума Верховного Суда РФ от 21 января 1997 года «О практике применения судами законодательства об ответственности за бандитизм» под бандой следует понимать организованную устойчивую вооруженную группу из двух или более лиц, заранее объединившихся для совершения нападений на граждан или организации. Банда может быть создана и для совершения одного, но требующего тщательной подготовки нападения. Банда признается вооруженной при наличии оружия хотя бы у одного из ее членов и осведомленности об этом других членов банды.¹

Банда представляет собой сложный вариант соучастия, т.е. является разновидностью организованной группы или преступного сообщества (преступной организации). Однако ученые и практики до сих пор не могут прийти к единому мнению о том, к какой форме соучастия относится банда.²

М.В.Геворкян утверждает, что банда с точки зрения законодательного определения отдельных форм совместной преступной деятельности является разновидностью организованной группы, поскольку обладает всеми свойствами последней и в то же время характеризуется своими специфическими признаками, к которым относятся наличие оружия и цели нападения.³

А.И.Рарог также относит банду к организованной группе, ибо «в отличие от банды создание преступного сообщества (преступной организации) не преследует цели нападения на граждан или организации».⁴

По мнению В.Быкова, «банда по сути своей является организованной группой, обозначенной в ч. 3 ст. 35 УК РФ, но имеет такой дополнительный признак, как вооруженность».⁵

Целый ряд ученых придерживается позиции, согласно которой банда  выделяется в отдельную форму  соучастия, отличную и от организованной группы, и от преступной организации, и от преступного сообщества.⁶

Банда должна обладать следующими обязательными признаками:

а) группа, т.е. наличие  двух и более лиц (ч. 1 ст. 35 УК РФ);  
б) устойчивость; в) вооруженность; г) цель – совершение нападения на граждан или организации.⁷

Признак наличия двух или более лиц неизбежен, поскольку  банда представляет собой форму  соучастия.⁸

Включение признака устойчивости в диспозицию ст. 209 УК РФ обозначило его серьезное значение для признания вооруженной группы бандой.

Об устойчивости банды  могут свидетельствовать такие  признаки, как стабильность ее состава, тесная взаимосвязь между ее членами, согласованность их действий, постоянство  форм и методов преступной деятельности, длительность ее существования и количество совершенных преступлений.

Обязательным признаком  банды является ее вооруженность, предполагающая наличие оружия хотя бы у одного из ее членов и осведомленность об этом других членов банды. При решении  вопроса о признании оружием предметов, используемых членами банды при нападении, следует руководствоваться положениями Федерального закона «Об оружии», а в необходимых случаях и заключением экспертов.

Обязательным признаком  субъективной стороны преступления является цель – нападение на граждан или организации. Под нападением следует понимать действия, направленные на достижение преступного результата путем применения насилия над потерпевшим либо создания реальной угрозы его немедленного применения.

2. Ответственность за бандитизм по российскому уголовному праву (исторический аспект).

Впервые дефиниция «бандитизм» была применена при установлении Декретом СНК РСФСР от 20 июля 1918 года «О суде» подсудности Местных Народных судов и Окружных народных судов, по которому рассмотрение дел о бандитизме, наряду с делами о посягательстве на человеческую жизнь, изнасиловании, разбое, подделке денежных знаков, взяточничестве и спекуляции, было отнесено к ведению Окружных народных судов.⁹

Самое подробное разъяснение понятия бандитизма содержалось в п.7 раздела 2 Декрета ВЦИК РСФСР «Об изъятиях из общей подсудности в местностях, объявленных на военном положении» от 20 июня 1919 года, где указывалось, что бандитизм – это участие в шайке, составившейся для убийства, разбоя, грабежей, пособничество и укрывательство такой шайки. В УК РСФСР 1922 года в ст.76 вновь было дано определение банды через шайку – «Организация и участие в бандах (вооруженных шайках)».

В юридической литературе начала 20-х  годов не проводилось различия в  терминологии между шайкой и бандой, причем некоторыми авторами банды и  вооруженные шайки признавались преступными сообществами.

Впоследствии учитывая ответственность  за бандитизм была предусмотрена ст.76 УК РСФСР 1922 года, в которой бандитизм определялся как «организация и участие в бандах (вооруженных шайках) и организуемых бандитами разбойных нападениях и ограблениях, налетах на советские и частные учреждения и отдельных граждан, остановки поездов и разрушения железнодорожных путей, безразлично, сопровождались ли эти нападения убийствами и ограблениями или не сопровождались».¹⁰

Термин «банда» трижды упоминается в УК 1922 года в ст.ст.25, 58, 76, но четкое определение банды ни в одной из статей не дается. В ст.76 законодатель приравнивает банды к «вооруженным шайкам». Тем самым дан один из признаков банды – «вооруженность». Банда считалась вооруженной, если и не все, а хотя бы один из бандитов вооружен, а остальные об этом осведомлены.

Ст.76 УК 1922 года устанавливала весьма широкий круг действий, образующий состав преступления бандитизма.

Часть вторая ст.76 УК предусматривала  ответственность за «пособничество бандитам и укрывательство банд и отдельных её участников, а равно и сокрытие добытого и следов преступления». Здесь уголовный кодекс 1922 года предусматривал не участие в смысле ст.ст.15, 16 этого кодекса, а специальные виды ответственности за так называемую прикосновенность к бандам и бандитским нападениям.

Дальнейшим этапом развития законодательства об ответственности за бандитизм стало принятие Уголовного Кодекса РСФСР 1926 года. В нем бандитизму была посвящена статья 59. Уголовный кодекс оставил норму о бандитизме без изменения.

В УК РСФСР 1926 года и в последующем уголовном законодательстве термин "шайка" больше не применяется, в юридической терминологии используется только слово «банда».¹¹

За все время существования уголовной нормы о бандитизме не было принято ни одного специального постановления Верховного суда СССР или РСФСР, посвященного этому вопросу. Только после принятия Уголовного кодекса РСФСР 1960 г. было принято первое постановление Пленума Верховного суда РФ от 21 декабря 1993 года, которое достаточно подробно проанализировало вопросы, связанные с квалификацией бандитизма и выработало обязательное для всех судов рекомендации.

С 1 января 1997 года в действие введен новый уголовный кодекс, в котором в ст.209 УК РФ более широко по сравнению с уголовным кодексом 1960 г. установлены признаки бандитизма как общественно-опасного деяния. Новая конструкция ответственности за бандитизм предусматривает в ч. 1 ст. 209 УК РФ ответственность за организацию и руководство бандой, в ч. 2 ст. 209 УК РФ – за участие в банде и в совершаемых ею нападениях. Часть 3 ст. 209 УК РФ является квалификационным составом по отношению к двум первым и устанавливает ответственность за действия, перечисленные в частях 1 и 2 ст. 209 УКРФ, совершенные с использованием служебного положения.

С учетом положений Нового Уголовного законодательства Пленум верховного суда РФ принял постановление № 1 от 17 января 1997 года «О практике применения судами законодательства об ответственности за бандитизм», которым следует руководствоваться в своей деятельности правоохранительным органам.

3. Объект преступления, объективная сторона преступления.

Объектом бандитизма является общественная безопасность, в том числе безопасная жизнедеятельность граждан и общества. В результате бандитизма может быть причинен также вред жизни, здоровью, собственности и пр.¹²

В УК РФ норма о бандитизме включена в раздел преступлений против общественной безопасности, поскольку  деятельность банд угрожает стабильности общества в целом, а не отдельным  государственным институтам.

Объективная сторона  преступления, предусмотренного ст. 209 УК РФ, выражается в создании устойчивой вооруженной группы (банды), руководстве такой группой, участии в банде, а также участии в совершаемых бандой нападениях.¹³

Из всех форм бандитизма объективная сторона представляет определенные сложности, поскольку, во-первых, как свидетельствует практика, она является наиболее распространенной, а во-вторых, представляет особый вид соучастия, не закрепленный в Общей части УК РФ.

Часть 2 ст. 209 УК РФ предусматривает ответственность за участие в банде или совершаемых ею нападениях. Если действия по организации преступления по общему правилу являются наиболее опасными видами соучастия в преступлении, что находит подтверждение в санкциях ч. 1 и 2 ст. 209 УК РФ (как и других статей, содержащих сходные по характеру составы, например ст. 208, 210 УК РФ), то участие в банде или в совершаемых ею нападениях выступает основной формой совершения данного преступления.

Для ответственности за бандитизм  достаточно одного участия в банде, т.е. факта вступления в нее и  выполнения определенных действий, обязательно  в интересах банды, даже если вступивший в нее непосредственно не участвовал в нападениях. Под участием в банде, в частности, понимается: финансирование, снабжение оружием, подыскание объектов нападения, обеспечение транспортом, предоставление помещения для встреч членам банды, укрывательство имущества, добытого преступным путем, привлечение новых членов и т.п.¹⁴

Действия лиц, не состоящих членами  банды и не принимавших участия  в совершенных ею нападениях, но оказавших содействие банде в  ее преступной деятельности, квалифицируются  по ч. 5 ст. 33 и соответствующей части ст. 209 УК РФ.¹⁵

Несмотря на то, что участие в банде и участие в совершаемых бандой нападениях являются традиционными формами бандитизма, в литературе они понимаются по-разному.

Участие в банде обычно определяют как вступление лица в банду и  выполнение им в ее интересах тех или иных действий.¹⁶

 Некоторые авторы, например Б.А.Куринов, акцентируют внимание на том, что под участием в банде понимается «деятельность, направленная на вступление в банду».¹⁷

Однако, на наш взгляд, более справедливым является утверждение, что участие  в банде и деятельность, направленная на вступление в банду, - разные вещи. Согласно буквальному толкованию, фраза «участие в банде» означает именно участие в деятельности такой устойчивой вооруженной группы, как банда, но никак не деятельность, направленную на вступление в банду. Деятельность, направленная на вступление в банду, предполагает действия лица, которое не состоит членом банды, предпринимаемые им для того, чтобы попасть в нее.¹⁸

Участие в банде возможно только после того, как лицо уже  стало членом банды, принято в  нее. Лицо, участвующее в банде, должно осознавать, что является частью группы, понимать те цели и задачи, которые ставит перед собой группа, и быть готовым действовать в интересах этой группы. Действия же, направленные на вхождение в банду, нельзя рассматривать как бандитизм. На это обращает внимание и Пленум Верховного Суда РФ, указывая, что участие в банде представляет собой как непосредственное участие в совершаемых ею нападениях, так и совершение членами банды иных действий, направленных на ее финансирование, обеспечение оружием, транспортом, подыскание объектов для нападения и т.п.¹⁹

Под участием в банде в уголовно-правовой литературе традиционно понимается как снабжение банды оружием, подыскание подходящих для нападения  объектов, сокрытие членов банды и  оружия, хранение и сбыт приобретенного бандой преступным путем имущества, предоставление помещений и т.д. В то же время совершение нападения членами банды не всеми учеными признается в качестве формы участия в банде. В частности, по мнению отдельных авторов, участие в той или иной роли в организуемых бандой вооруженных налетах как для членов банды, так и для лиц, не являющихся участниками банды, образует самостоятельную форму бандитизма - участие в совершаемых бандой нападениях.²⁰

По этому вопросу  и суды не выработали однозначной  позиции. Пленум Верховного Суда РФ в Постановлении от 17 января 1997 года № 1 «О практике применения судами законодательства об ответственности за бандитизм» указывает, что участие в банде представляет собой, во-первых, участие в совершаемых бандой нападениях и, во-вторых, совершение членами банды иных действий, дополнительно рекомендуя квалифицировать как бандитизм участие в совершаемом нападении лиц, не являющихся членами банды: «В соответствии с ч. 2 ст. 209 УК РФ как бандитизм должно квалифицироваться участие в совершенном нападении и таких лиц, которые, не являясь членами банды, сознают, что принимают участие в преступлении, совершаемом бандой».

Таким образом, систематическое толкование текста ч. 2 ст. 209 УК РФ и разъяснений высшей судебной инстанции позволяет прийти к выводу, что правильная квалификация бандитизма в настоящее время должна основываться на том, что: во-первых, под участием в банде необходимо понимать участие в узком смысле слова, т.е. членство в банде; во-вторых, принимать участие в совершаемых бандой нападениях могут как члены банды, так и иные лица (как показало изучение уголовных дел, именно таким образом суды подходят к уголовно-правовой оценке действий членов банды, участвовавших в совершении конкретных преступлений: как участие в банде и в совершаемых ею нападениях.