Как правило, размер отступного
соизмерим с размером первоначального
исполнения, то есть соответствует
величине основного долга, а также
санкциям за ненадлежащее исполнение.
На практике возможны ситуации, когда
кредитор принимает отступное меньшей
ценности, чем то, на которое он мог
бы рассчитывать, если бы было исполнено
первоначальное соглашение. Связано
это с тем, что кредитор, рискуя
вообще ничего не получить, соглашается
на менее выгодные для себя условия.
В тех случаях, когда стоимость
предоставляемого отступного меньше долга
по обязательству, оно прекращается
полностью либо в части в зависимости
от воли сторон, выраженной в соглашении
об отступном. Если стороны в соглашении
об отступном определенно не указали,
прекращается обязательство полностью
или в части долга, и суд
не может установить волю сторон (ст. 431 ГК РФ <2>), то в случае, когда стоимость
предоставляемого отступного меньше долга
должника, необходимо исходить из того,
что обязательство прекращается полностью
(п. 4 Информационного письма N 102).
Таким образом, исходя из разъяснений,
данных в Информационном письме N 102, в соглашении о предоставлении
отступного должны быть отражены, в частности:
- размер, сроки и порядок
предоставления отступного;
- обязательства (основное,
дополнительные), прекращающиеся с
предоставлением отступного;
- погашение обязательства
полностью или частично (при несоразмерности
обязательства и размера отступного);
- возможность предоставления
отступного по частям.
ЗАЧЕТ.
Понятие
Обязательство прекращается
полностью или частично зачетом
встречного однородного требования,
срок которого наступил либо срок которого
не указан или определен моментом
востребования (ст. 410 ГК РФ).
Особенности
1. Для зачета достаточно
заявления одной стороны (ст. 410 ГК РФ). При этом для того, чтобы
зачет состоялся, необходимо, чтобы заявление
было получено второй стороной (п. 4 Обзора практики разрешения
споров, связанных с прекращением обязательств
зачетом встречных однородных требований).
Внимание! Заявление о зачете может быть
подано, только если срок исполнения обязательств,
погашаемых зачетом, уже наступил (п. 18 Обзора практики разрешения
споров, связанных с прекращением обязательств
зачетом встречных однородных требований).
2. Стороны вправе также
оформить двусторонний акт о
взаимозачете (ст. 421 ГК РФ).
3. Не допускается зачет
требований, если истек срок исковой
давности в отношении этого
требования и об этом заявлено
другой стороной. Также нельзя
осуществить зачет в отношении
требований о возмещении вреда,
причиненного жизни или здоровью.
В законе или договоре могут
быть прописаны иные случаи
недопустимости зачета (ст. 411 ГК РФ).
Важные детали
1. Должник не может выбрать,
какое из требований кредитора
он зачитывает. При осуществлении
зачета действуют правила очередности
погашения требований, установленные
в ст. 319 ГК РФ (п. 6 Обзора практики разрешения
споров, связанных с прекращением обязательств
зачетом встречных однородных требований).
2. Если к должнику предъявлен
иск, то он не вправе заявить
о зачете. В таком случае зачет
может быть осуществлен путем
предъявления встречного требования
(ст. 132 АПК РФ, п. 1 Обзора практики разрешения
споров, связанных с прекращением обязательств
зачетом встречных однородных требований).
3. От заявления о зачете
впоследствии нельзя отказаться
(п. 9 Обзора практики разрешения
споров, связанных с прекращением обязательств
зачетом встречных однородных требований).
Невозможность
исполнения договораГК РФ предусматривает
специальные нормы на случай затруднительности
исполнения сторонами договорного обязательства,
когда исполнение обязательства в принципе
остается возможным, но становится экономически
невыгодным для одной или всех участвующих
в договоре сторон по причине существенного
изменения обстоятельств, из которых стороны
исходили при заключении договора. При
этом причины, вызвавшие существенное
изменение обстоятельств, не могут быть
преодолены заботливыми стараниями сторон
договора. В судебной практике эти положения
закона получили толкование как с позиций
понимания существенного изменения обстоятельств,
так и по вопросу о необходимости расторжения
или только изменения договора.
УСЛОВИЯ РАСТОРЖЕНИЯ
В связи с существенным изменением обстоятельств
договор, как правило, расторгается, а
не изменяется. Изменение договора допускается
по решению суда лишь в двух случаях:
когда расторжение договора противоречит
общественным интересам и когда расторжение
повлечет для сторон ущерб, значительно
превышающий затраты, необходимые для
исполнения договора на измененных судом
условиях. Достаточно наличия только одного
из этих двух оснований. Судебная практика
также отмечает, что изменение договора
в связи с существенным изменением обстоятельств
допускается по решению суда лишь в указанных
исключительных случаях (Постановление
Президиума ВАС РФ от 6 октября 1998 г. N 249/98).
Обязанность по доказыванию существенности
изменения обстоятельств лежит на стороне,
заявившей соответствующие требования;
их непредставление может послужить основанием
для отказа в удовлетворении исковых требований
(Постановление ФАС Восточно-Сибирского
округа от 5 февраля 2004 г. по делу N А19-10879/03-31-Ф02-12/04-С2).
При этом заинтересованное лицо должно
доказать наличие всех признаков существенности
при рассмотрении судом вопроса об изменении
(расторжении) договора (Постановление
ФАС Северо-Западного округа от 23 июня
2004 г. по делу N А21-7193/03-С1).
ПРОТИВОРЕЧИВАЯ ПРАКТИКА
В практике применения ст. 451 ГК РФ арбитражными
судами неоднократно возникали неоднозначные
моменты. В частности, вопрос касается
того, является ли принятие нового законодательства
основанием для расторжения договора
согласно требованиям ст. 451 ГК РФ.
В Постановлении ФАС ЦО от 29 января 2004
г. по делу N А35-3794/03-С17 было установлено,
что стороны договора не могли предвидеть
присоединение ГП "Курская АЭС" к
концерну "Росэнергоатом" и отмену
Постановления Правительства РФ от 15.10.92
N 763, в соответствии с положениями которого
был заключен договор, отчисления по которому
в связи с принятием главы 25 Налогового
кодекса РФ перестали уменьшать налоговую
базу по налогу на прибыль, что влечет
за собой имущественные потери для истца.
Таким образом, названные обстоятельства
являются заведомо непредвидимыми для
каждой из сторон, непреодолимыми, чрезмерными,
когда ни обычай делового оборота, ни существо
договора не предполагают необходимости
возложения риска происшедшего изменения
обстоятельств на заинтересованную сторону.
Причины создания данных обстоятельств
лежат за пределами действий контрагентов
и вследствие этого от них не зависят.
Следовательно, правомерное расторжение
арбитражным судом договора явилось следствием
сложившейся ситуации.
Также ФАС ЦО в Постановлении от 28 апреля
2003 г. по делу N А35-3794/02-С17 указал, что введение
в действие главы 25 Налогового кодекса
РФ отразилось на финансовых показателях
Курской АЭС, а именно повлекло значительное
снижение прибыли.
Обстоятельства в этом случае изменяются
после заключения договора настолько
радикально, что, если бы стороны могли
это разумно предвидеть, договор вообще
не был бы ими заключен или был бы заключен
на значительно отличающихся условиях.
В подобной ситуации речь идет не о невозможности
исполнения договорных обязательств,
а о крайней затруднительности. Исполнить
договор при таких условиях в принципе
возможно, но это приведет к настолько
разорительным последствиям для стороны,
что теряется сам смысл вступления в договорные
отношения, которые должны быть по общему
правилу взаимовыгодными.
Данная точка зрения ФАС ЦО была подтверждена
в Постановлении от 27 июля 2004 г. по делу
N А54-195/04-С9 и в Постановлении от 6 августа
2004 г. по делу N А54-193/04-С19.
ФАС СЗО, напротив, указывал, что "Епоследующее
изменение законодательства не может
рассматриваться в качестве основания
для изменения условий договора, а изменение
цены земельных участков в связи с принятием
закона может быть отнесено к обычному
риску хозяйственной деятельности"
(Постановление от 14 июля 2003 г. по делу
N А13-1240/03-01).
Весьма интересным является Постановление
ФАС СЗО от 9 марта 2004 г. по делу N А56-21599/03,
связанное с несоблюдением в предпринимательской
деятельности требований действующего
законодательства.
Согласно решению суда первой инстанции
ООО "Нева" было ликвидировано за
нарушение норм законодательства о применении
ККМ.
В своем решении суд кассационной инстанции
указал, что решение суда о ликвидации
ООО "Нева" по существу является мерой
ответственности общества за нарушение
законодательства о применении ККМ.
Таким образом, исходя из принципа разумности
действий участников гражданского оборота,
стороны по сделке должны и могли предвидеть,
что за период предоставленной покупателю
отсрочки платежа по договору купли-продажи
ООО "Нева", осуществляющее финансово-хозяйственную
деятельность, может быть привлечено к
ответственности за нарушение норм действующего
законодательства.
Из материалов дела усматривалось, что
с момента заключения спорного договора
и до момента ликвидации ООО "Нева"
истец является участником ООО "Нева"
и единоличным исполнительным органом
общества.
В силу ст. 40 Закона РФ от 8 февраля 1998 г.
N 14-ФЗ "Об ООО" директор осуществляет
оперативную деятельность обществом.
Согласно ст. 44 данного Закона единоличный
исполнительный орган общества должен
действовать в интересах общества добросовестно
и разумно.
На основании исследования имеющихся
в деле доказательств суд первой инстанции
сделал правомерный вывод о том, что причины,
вызвавшие ликвидацию ООО "Нева",
могли быть преодолимы при той степени
заботливости и осмотрительности, какая
требуется по характеру договора и условиям
оборота.
С учетом изложенного кассационная инстанция
пришла к выводу, что ликвидация ООО "Нева"
не обладает признаками, с наличием которых
Закон связывает последствия, предусмотренные
ст. 451 ГК РФ, поскольку учредитель (он же
генеральный директор) был обязан обеспечить
применение ККМ при работе Общества.
В заключение можно отметить, что действующая
судебная практика применения ст. 451 ГК
РФ подтверждает, что при наличии условий,
предусмотренных п. 2 ст. 451 ГК РФ, стороны
вправе требовать в суде расторжения договора
и лишь при наличии исключительных случаев,
перечисленных в п. 4 ст. 451 ГК РФ, его изменения.
Иное противоречило бы принципам гражданского
права - свободе волеизъявления сторон
при установлении договорных отношений
и равенству участников регулируемых
гражданским законодательством отношений.
Вместе с этим ряд спорных моментов при
применении рассматриваемой нормы гражданского
законодательства нуждается в подтверждении
решениями высшей судебной инстанции
- ВАС РФ.
28,30. Права
и обязанности сторон договора
строительного подряда.
По договору строительного подряда
подрядчик обязуется в установленный
договором срок построить по заданию заказчика
определенный объект либо выполнить иные
строительные работы, а заказчик обязуется
создать подрядчику необходимые условия
для выполнения работ, принять их результат
и уплатить обусловленную цену (п. 1 ст.
740 ГК РФ).
Договор строительного подряда носит
консенсуальный, возмездный и взаимный
характер.
Сторонами договора
являются заказчик и подрядчик. В роли
заказчиков могут выступать любые физические
и юридические лица.
Предмет: строительство нового объекта,
капитальный ремонт, монтаж оборудования,
эксплуатация объекта (ст.740)
Цена – существенное
условие (смета в составе проектно-сметной
документации).
Срок относится к
существенным условиям договора строительного
подряда. С целью согласования сроков
выполнения сторонами взаимных обязательств
к договору строительного подряда обычно
прилагаются различные календарные планы
и графики, которые становятся составными
частями договора.
Форма
договора строительного подряда в большинстве
случаев письменная, причем договор составляется
в виде единого документа, подписывается
сторонами.
Дополнительные
обязанности подрядчика: страхование объекта строительства
(ст.742); сохранение окружающей среды и
обеспечение безопасности работников. Дополнительные обязанности
заказчика: предоставление земельного
участка; предоставление необходимых
сооружений, оборудования, транспорта,
коммуникаций и т.п. (ст.747).
Распределение риска
между сторонами:
1. Риск случайной гибели
или случайного повреждения объекта
строительства, составляющего предмет
договора строительного подряда,
до приемки этого объекта заказчиком
несет подрядчик.
2. Если объект строительства
до его приемки заказчиком
погиб или поврежден вследствие
недоброкачественности предоставленного
заказчиком материала (деталей,
конструкций) или оборудования
либо исполнения ошибочных указаний
заказчика, подрядчик вправе требовать
оплаты всей предусмотренной
сметой стоимости работ при
условии, что им были выполнены
обязанности, предусмотренные п.1
ст 716 (предупреждение заказчика
о непригодности предоставленных
материалов, неблагоприятных последствий
выполнения указаний о способе
исп-я работы и т.д.).
Сдача и приемка
работ
1. Заказчик, получивший сообщение
подрядчика о готовности к
сдаче результата работ либо,
выполненного этапа работ, обязан
немедленно приступить к его
приемке.
2. Заказчик организует
и осуществляет приемку результата
работ за свой счет, если иное
не предусмотрено ДСП.
В предусмотренных законом
случаях в приемке результата
работ должны участвовать представители
государственных органов.
3. Заказчик, предварительно
принявший результат отдельного
этапа работ, несет риск последствий
гибели или повреждения результата
работ, которые произошли не
по вине подрядчика.
4. Сдача результата работ
подрядчиком и приемка его
заказчиком оформляются актом,
подписанным обеими сторонами.
При отказе одной из сторон
от подписания акта в нем
делается отметка об этом и
акт подписывается другой стороной.
Односторонний акт сдачи или
приемки результата работ может
быть признан судом недействительным
лишь в случае, если мотивы
отказа от подписания акта
признаны им обоснованными.
5. В случаях, когда это
предусмотрено либо вытекает
из характера работ, выполняемых
по договору, приемке результата
работ должны предшествовать
предварительные испытания. В
этих случаях приемка может
осуществляться только при положительном
результате предварительных испытаний.
6. Заказчик вправе отказаться
от приемки результата работ
в случае обнаружения недостатков,
которые исключают возможность
его использования для указанной
в договоре строительного подряда
цели и не могут быть устранены
подрядчиком или заказчиком.
Ответственность
подрядчика за качество работ 754
1. Подрядчик несет ответственность
перед заказчиком за допущенные
отступления от требований, предусмотренных
в технической документации и
в обязательных для сторон
строительных нормах и правилах,
а также за недостижение указанных
в технической документации показателей
объекта строительства, в том
числе таких, как производственная
мощность предприятия.
При реконструкции (обновлении,
перестройке, реставрации и т.п.)
здания или сооружения на подрядчика
возлагается ответственность за
снижение или потерю прочности, устойчивости,
надежности здания, сооружения или
его части.
2. Подрядчик не несет
ответственности за допущенные
им без согласия заказчика
мелкие отступления от технической
документации, если докажет, что
они не повлияли на качество
объекта строительства.
Гарантии качества
в договоре строительного подряда Статья
755
1. Подрядчик, если иное
не предусмотрено, гарантирует
достижение объектом строительства
указанных в технической документации
показателей и возможность эксплуатации
объекта в соответствии с ДСП
на протяжении гарантийного срока.
Установленный законом гарантийный
срок может быть увеличен соглашением
сторон.
2. Подрядчик несет ответственность
за недостатки (дефекты), обнаруженные
в пределах гарантийного срока,
если не докажет, что они
произошли вследствие нормального
износа объекта или его частей,
неправильной его эксплуатации
или неправильности инструкций
по его эксплуатации, разработанных
самим заказчиком или привлеченными
им третьими лицами, ненадлежащего
ремонта объекта, произведенного
самим заказчиком или привлеченными
им третьими лицами.
3. Течение гарантийного
срока прерывается на все время,
на протяжении которого объект
не мог эксплуатироваться вследствие
недостатков, за которые отвечает
подрядчик.
4. При обнаружении в
течение гарантийного срока недостатков,
заказчик должен заявить о
них подрядчику в разумный
срок по их обнаружении.
Сроки обнаружения
ненадлежащего качества строительных
работ. Ст. 756
При предъявлении требований,
связанных с ненадлежащим качеством
результата работ если не установлен
гарантийный срок, то в пределах
двух лет со дня передачи работы.
Предельный срок обнаружения недостатков
составляет пять лет.
Устранение недостатков
за счет заказчика Ст. 757.
1. Договором строительного
подряда может быть предусмотрена
обязанность подрядчика устранять
по требованию заказчика и
за его счет недостатки, за
которые подрядчик не несет
ответственности.
2. Подрядчик вправе отказаться
от выполнения обязанности, в
случаях, когда устранение недостатков
не связано непосредственно с
предметом договора либо не
может быть осуществлено подрядчиком
по не зависящим от него
причинам.
29. см 33
31.Договор
продажи предприятия
По договору продажи предприятия
продавец обязуется передать в собственность
покупателя предприятие в целом
как имущественный комплекс за исключением
прав и обязанностей, которые продавец
не вправе передавать другим лицам.(п.1
ст.559ГК)
Договор продажи предприятия
является консенсуальным, возмездным,
взаимным.
Сторонами договора продажи предприятия
могут быть граждане- предприниматели,
ЮЛ, гос-во, миниц.образ-я.