Реорганизация и ликвидация предприятия

    Добровольная ликвидация общества с ограниченной ответственностью возможна по решению его участников, которое должно быть принято единогласно (ст. 92 ГК РФ) на общем собрании участников общества (ст. 33 Закона).

    Необходимо обратить  внимание на то, что правила  о ликвидации обществ с ограниченной ответственностью, установленные в статьях 57 и 58 Закона, применяются только при ликвидации действующих обществ. Что касается обществ, фактически прекративших свою деятельность, то в этом случае по заявлению уполномоченного органа может быть возбуждено дело о несостоятельности отсутствующего должника (см. ст. ст. 227 - 230 Федерального закона от 26 октября 2002 г. "О несостоятельности (банкротстве)" ). О том, что организация фактически прекратила свою деятельность, могут свидетельствовать, в частности, невозможность установления места пребывания ее органов управления, отсутствие операций по ее банковским счетам в течение последних 12 месяцев перед подачей заявления о ликвидации, объяснения бывших сотрудников организации.

________________________________________________________________________________

     Нормативные акты для бухгалтера. 2006. N 1

В таком случае регистрирующий орган  осуществляет государственную регистрацию  юридического лица в связи с исключением  его из Единого государственного реестра юридических лиц по решению регистрирующего органа (см. ст. ст. 21.1, 22 Федерального закона от 8 августа 2001 г. "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"). Порядок организации работы налоговых органов по исключению юридического лица, прекратившего свою деятельность, из Единого государственного реестра юридических лиц по решению регистрирующего органа был утвержден Приказом ФНС России от 16 ноября 2006 г. N САЭ-3-09/591 .

    Последовательность ликвидации действующего общества схематично можно представить в виде следующих основных этапов: принятие решения о ликвидации и назначении ликвидационной комиссии; публикация сообщения о ликвидации и составление промежуточного ликвидационного баланса; осуществление расчетов с кредиторами, составление ликвидационного баланса; распределение оставшегося имущества общества между его участниками; государственная регистрация общества в связи с его ликвидацией.

    ГК РФ и Закон достаточно  детально регулируют порядок ликвидации при помощи главным образом императивных норм, подробно определяя содержание и последовательность действий при ее осуществлении. Это связано в первую очередь с необходимостью обеспечить выполнение ликвидируемым юридическим лицом своих обязанностей перед кредиторами, поскольку его обязательства, не исполненные до или в процессе ликвидации, прекращаются. Исключение здесь составляют только случаи, когда законом или иными правовыми актами исполнение обязательства ликвидированного юридического лица возлагается на другое лицо (по требованиям о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и др.). (Об основаниях прекращения обязательств см. гл. 26 ГК РФ.)

    Подчеркнем, что статья 57 Закона предусматривает возможность:  а) добровольной ликвидации общества с ограниченной ответственностью по решению участников данного общества; б) ликвидации общества на основании судебного решения. Общий порядок добровольной ликвидации общества с ограниченной ответственностью по решению его участников регулируется нормами ГК РФ и Закона, а также правилами, установленными в уставе соответствующей корпорации.

    Итак, добровольная ликвидация  общества возможна по решению  его участников. ГК РФ в статье 61 прямо предусматривает следующие  основания ликвидации юридического лица по решению его участников: а) истечение срока, на который создано юридическое лицо; б) достижение цели, ради которой оно создавалось. Данные основания ликвидации юридического лица по решению участников изложены в открытом перечне, что предполагает возможность такой добровольной ликвидации и по иным основаниям, которые могут определяться как усмотрением участников, так и указанием Закона.

    Например, согласно пункту 3 ст. 20 Закона, если по окончании  второго и каждого последующего  финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше минимального размера уставного капитала, установленного Законом на дату государственной регистрации общества, то общество подлежит ликвидации. При невыполнении обществом этого требования оно может быть ликвидировано уже в принудительном порядке - по решению суда на основании иска, заявленного органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, либо иного государственного органа или органа местного самоуправления, наделенного правом обращения в суд с такими требованиями.

    Законодательство не  ограничивает и усмотрение участников  общества с ограниченной ответственностью  при определении оснований принятия  решения о его ликвидации. Поэтому  следует полагать, что участники  общества вправе в установленном порядке принять решение о ликвидации общества в связи с нецелесообразностью продолжения его деятельности по любым определяемым ими причинам.

    Следует учитывать, что  наличие решения о добровольной  ликвидации юридического лица  не исключает возможности обращения в суд с иском о его принудительной ликвидации, если указанное решение не выполняется и имеются основания, предусмотренные пунктом 2 ст. 61 ГК РФ.

    Например, на практике  имел место случай, когда прокурор  обратился в арбитражный суд с иском о ликвидации хозяйственного общества в связи с осуществлением им деятельности с неоднократными и грубыми нарушениями закона. Суд установил факт принятия общим собранием общества решения о его ликвидации и на этом основании отказал в удовлетворении иска. Указанное решение отменено апелляционной инстанцией. В соответствии с пунктом 8 ст. 63 ГК РФ ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим существование после внесения записи об этом в Единый государственный реестр юридических лиц. Решение учредителей либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, о его ликвидации является основанием для возбуждения процедуры ликвидации в порядке, установленном законом (ст. ст. 62, 63 ГК РФ). Из материалов дела следовало, что общим собранием участников общества было принято решение о ликвидации общества. Однако ликвидационная комиссия по согласованию с регистрирующим органом не назначена, порядок и срок ликвидации не установлены. Ликвидация фактически не проведена. В материалах дела имелись доказательства осуществления обществом деятельности с грубыми нарушениями законодательства, т.е. наличия оснований для ликвидации общества в принудительном порядке в соответствии с пунктом 2 ст. 61 ГК РФ. При таких обстоятельствах апелляционная инстанция правомерно удовлетворила иск прокурора о принудительной ликвидации общества .

    Особенности ликвидации  общества с ограниченной ответственностью  по решению суда определяются  ГК РФ и другими законами.

    Согласно пункту 2 ст. 61 ГК РФ основаниями для ликвидации общества по решению суда могут быть:

    - допущенные при его  создании грубые нарушения закона, если эти нарушения носят неустранимый  характер;

    - осуществление деятельности  без надлежащего разрешения (лицензии);

    - осуществление деятельности, запрещенной законом, либо с  нарушением Конституции РФ, либо  с иными неоднократными или  грубыми нарушениями закона или  иных правовых актов;

    - другие основания, предусмотренные  ГК РФ.

    Требование о ликвидации юридического лица по указанным основаниям может быть предъявлено в суд государственным органом или органом местного самоуправления, которому право на предъявление такого требования предоставлено законом.

________________________________________________________________________________

     СЗ РФ. 2006. N 31 (ч. I). Ст. 3434.

Например, антимонопольные органы в соответствии со статьей 23 Федерального закона от 26 июля 2006 г. "О защите конкуренции"  вправе обращаться в арбитражный  суд с исками, заявлениями о нарушении антимонопольного законодательства, в том числе о ликвидации юридических лиц в случаях, предусмотренных антимонопольным законодательством.

    Налоговые органы в  соответствии с подпунктом 16 п. 1 ст. 31 части первой НК РФ имеют  право предъявлять в суды общей юрисдикции или арбитражные суды иски о ликвидации организации любой организационно-правовой формы по основаниям, установленным законодательством Российской Федерации.

    При рассмотрении такого  рода исков исследования вопросов  о финансовом положении ответчика не требуется, поэтому иск о принудительной ликвидации юридического лица должен быть рассмотрен по существу .

    При рассмотрении указанных  исков и оценке обоснованности  заявленных требований необходимо  выявлять наличие оснований для  ликвидации соответствующего юридического лица, на которые ссылается истец.

    Если в ходе осуществления  ликвидации юридического лица  на основании решения суда  выявляется недостаточность его  имущества для удовлетворения  требований кредиторов (п. 4 ст. 61 ГК РФ), то ликвидационная комиссия (ликвидатор) от имени должника, кредиторы ликвидируемого юридического лица, а также иные лица, которым в соответствии с законодательством о банкротстве предоставлено право на обращение в арбитражный суд, вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании соответствующего юридического лица банкротом .

    При рассмотрении заявлений  о ликвидации юридических лиц  по мотиву осуществления ими  деятельности с неоднократными  нарушениями закона, иных правовых  актов необходимо исследовать характер нарушений, их продолжительность и последующую после совершения нарушений деятельность юридического лица. Юридическое лицо не может быть ликвидировано, если допущенные им нарушения носят малозначительный характер или вредные последствия таких нарушений устранены .

________________________________________________________________________________

Ф.З  от 26 июля 2006 г. "О защите конкуренции" 

    Решение суда по иску  о ликвидации юридического лица  в связи с неоднократными нарушениями  закона принимается судом с учетом всех обстоятельств дела, включая оценку характера допущенных юридическим лицом нарушений и вызванных им последствий. Суд при рассмотрении иска о ликвидации юридического лица в связи с неоднократными нарушениями законодательства может, но не обязан принять решение о принудительной ликвидации юридического лица .

    Юридическое лицо может  быть ликвидировано по решению  суда лишь в случаях, предусмотренных  ГК РФ (п. 2 ст. 61). Следовательно, неисполнение  организацией требований, содержащихся в иных законах, может служить основанием для ликвидации юридического лица, если суд квалифицирует соответствующие действия (бездействие) как неоднократные или грубые нарушения данного закона или иного правового акта.

    Если решением суда  о ликвидации юридического лица на его учредителей (участников) либо на уполномоченные его учредительными документами органы возложены обязанности по ликвидации (п. 3 ст. 61 ГК РФ), однако в установленный срок она не произведена, суд назначает ликвидатора и поручает ему осуществить ликвидацию. При решении вопросов, связанных с назначением ликвидатора, определением порядка ликвидации и др. суд применяет соответствующие положения законодательства о банкротстве в соответствии с пунктом 1 ст. 6 ГК РФ (аналогия закона) .

    Общество с ограниченной  ответственностью может быть  ликвидировано также в соответствии  со статьей 65 ГК РФ вследствие  признания его несостоятельным  (банкротом). Согласно пункту 3 ст. 149 Федерального закона от 26 октября  2002 г. "О несостоятельности (банкротстве)" определение арбитражного суда о завершении конкурсного производства является основанием для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о ликвидации должника. Рассмотрение дел о банкротстве относится к подведомственности арбитражного суда (ч. 1 ст. 33 АПК РФ).

    На практике при осуществлении  ликвидации юридических лиц целесообразно  учитывать разъяснения, содержащиеся  в методических рекомендациях  для территориальных органов  ФНС России при осуществлении  ими государственной регистрации в связи с ликвидацией юридических лиц, которые были направлены письмом ФНС России от 27 мая 2005 г. N ЧД-6-09/439 "О государственной регистрации в связи с ликвидацией юридических лиц"  для использования в работе налоговых органов.

2. Порядок ликвидации юридического лица

1.Учредители (участники) юридического  лица или орган, принявшие решение  о ликвидации юридического лица, обязаны незамедлительно письменно  сообщить об этом в уполномоченный  государственный орган для внесения  в единый государственный реестр юридических лиц сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации.  
 
 2. Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливают порядок и сроки ликвидации.  
 
 3. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого юридического лица выступает в суде.  
 
 4. Ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, публикацию о его ликвидации и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации. Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица.  
 
 5. После окончания срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне предъявленных кредиторами требований, а также о результатах их рассмотрения. Если имеющиеся у ликвидируемого юридического лица (кроме учреждений) денежные средства недостаточны для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества юридического лица с публичных торгов. 
 
 6. Выплата денежных сумм кредиторам ликвидируемого юридического лица производится ликвидационной комиссией в порядке очередности, в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом, начиная со дня его утверждения, за исключением кредиторов пятой очереди, выплаты которым производятся по истечении месяца со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса.  
 
-в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей;  
-во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в том числе по контракту, и по выплате вознаграждений по авторским договорам; 
-в третью очередь удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица;  
-в четвертую очередь погашается задолженность по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды;  
-в пятую очередь производятся расчеты с другими кредиторами в соответствии с законом.  
 
 7. После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс.  
 
 8. Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество юридического лица передается его учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица.  
 
 9. Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо — прекратившим существование после внесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц.