Если к обществу
присоединяется не одно, а два
или более обществ, то внесение записей
об их прекращении в государственный реестр
вполне может быть совершено не в один
день. В такой ситуации моментом завершения
реорганизации общества, к которому осуществлялось
присоединение, следует считать момент
внесения в Единый государственный реестр
юридических лиц записи о прекращении
деятельности последнего из присоединенных
обществ. Присоединившиеся общества (общество)
с этого момента прекращают свое существование.
В этом заключается
главное отличие реорганизации в
форме присоединения от имевшей место
до вступления в силу ГК РФ реорганизации
в форме поглощения. Например, при поглощении
акционерного общества выкупались 100%
акций поглощаемого общества, но само
оно могло сохранять права юридического
лица. Между тем российские цивилисты
традиционно рассматривали поглощение
как форму слияния, при которой поглощенное
товарищество (общество) прекращается
. ГК РФ, а впоследствии Закон "Об акционерных
обществах" и Закон, устанавливая обязательность
прекращения присоединяемого общества,
становятся ближе к традиционной позиции.
Для реорганизации общества
в форме присоединения, так
же как и для слияния обществ,
ГК РФ (ст. 57) и другие законы
предусматривают случаи, когда такая
реорганизация может быть осуществлена
только с согласия уполномоченных государственных
органов. Например, при наличии условий,
указанных в статье 27 Федерального закона
от 26 июля 2006 г. "О защите конкуренции"
, присоединение осуществляется с предварительного
согласия антимонопольного органа.
Особенности присоединения
кредитных организаций определяются
в соответствии с Положением
ЦБР "О реорганизации кредитных
организаций в форме слияния
и присоединения".
Общее собрание участников
каждого общества, участвующего
в реорганизации в форме
присоединения, принимает решение о такой
реорганизации, об утверждении договора
о присоединении, а общее собрание участников
присоединяемого общества также принимает
решение об утверждении передаточного
акта (п. 2 ст. 53 Закона).
Приведенные нормы императивно
устанавливают круг вопросов, разрешаемых
на общих собраниях участников обществ,
участвующих в присоединении, и на общем
собрании участников присоединяемого
(присоединяемых) общества (обществ). Поэтому
минимальный перечень вопросов, включаемых
в повестки дня указанных общих собраний,
должен строго соответствовать этим нормам.
Договор о присоединении
отличается от договора о слиянии
тем, что последний играет роль
учредительного документа создаваемого
путем слияния нового общества
(см. ст. 52 Закона). Поскольку при реорганизации
в форме присоединения новое юридическое
лицо не возникает, постольку отсутствует
и сама необходимость в подготовке новых
учредительных документов.
В то же время
договор о присоединении неизбежно должен
содержать ряд условий, являющихся необходимыми
для учредительного договора, так как
именно наличие договора о присоединении
является юридическим основанием для
внесения соответствующих изменений и
дополнений в устав и в учредительный
договор общества, к которому осуществляется
присоединение (см. также п. 3 ст. 53 Закона).
Так, в договоре о присоединении определяются
порядок и условия присоединения, состав
участников обществ, участвующих в присоединении,
размеры их вкладов, вносимых в уставный
капитал общества, к которому осуществляется
присоединение, и регулируются многие
другие отношения.
В соответствии с пунктом
3 ст. 53 Закона совместное общее
собрание участников обществ,
участвующих в присоединении,
вносит в учредительные документы
общества, к которому осуществляется
присоединение, изменения, связанные с
изменением состава участников общества,
определением размеров их долей, иные
изменения, предусмотренные договором
о присоединении, а также при необходимости
решает иные вопросы, в том числе вопросы
об избрании органов общества, к которому
осуществляется присоединение. Сроки
и порядок проведения такого общего собрания
определяются договором о присоединении.
Таким образом, изменения
и дополнения в учредительные
документы хозяйственного общества,
к которому осуществляется присоединение,
утверждаются на совместном общем собрании
участников присоединяемого общества
(обществ) и общества, к которому осуществляется
присоединение, поскольку с момента завершения
реорганизации в форме присоединения
все участники обществ, участвовавших
в нем, становятся участниками одного
общества.
________________________________________________________________________________
СЗ РФ. 2006.
N 31 (ч. I). Ст. 3434.
Строго говоря, совместное общее
собрание, о котором говорится в рассматриваемом
пункте, не является высшим органом общества,
к которому осуществляется присоединение
(в том смысле, который вкладывают в понятие
общего собрания участников общества
статьи 32 - 38 Закона), поскольку в нем принимают
участие с правом решающего голоса лица,
которые в момент проведения собрания
не являются участниками данного общества
(участники присоединяемых обществ). Совместному
общему собранию присущи определенные
черты собрания учредителей, хотя собранием
учредителей оно тоже не является, поскольку
в данном случае нет юридического лица,
которое подлежит учреждению.
Природа совместного
общего собрания, о котором идет
речь в статье 53 Закона, имеет,
скорее всего, договорное происхождение.
Изменения, вносимые совместным
общим собранием в учредительные
документы общества, к которому осуществляется
присоединение, заложены в договоре о
присоединении, устанавливающем также
порядок и сроки проведения такого собрания.
Поэтому вряд ли правомерно говорить о
возможности непосредственного применения
в совместному общему собранию правил.
Тем не менее ст. 53 не содержит прямых указаний
о правилах принятия решений по вопросам,
включаемым в повестку дня совместного
общего собрания в соответствии с пунктом
3 ст. 53 Закона. Поэтому здесь допустима
аналогия - в договоре о присоединении
возможно установить количество голосов,
необходимых для принятия указанных решений,
руководствуясь пунктом 8 ст. 37 Закона.
При присоединении одного
общества к другому к последнему
переходят все права и обязанности
присоединенного общества в соответствии
с передаточным актом (п. 4 ст. 53 Закона).
Как и при слиянии обществ, правопреемство
в случае реорганизации путем присоединения
осуществляется в соответствии с передаточным
актом. Однако если при слиянии обществ
передаточный акт подлежит утверждению
общим собранием участников каждого общества,
участвующего в слиянии, то в случае присоединения
- только общим собранием участников присоединяемого
общества, так как именно оно передает
все свои права и обязанности обществу,
к которому осуществляется присоединение,
в порядке общего правопреемства.
2.3 Разделение
Разделением общества
признается прекращение общества
с передачей всех его прав
и обязанностей вновь созданным
обществам (п. 1 ст. 54 Закона). Указанная
статья основана на нормах, содержащихся
в статьях 57 - 59 и 92 ГК РФ. В результате реорганизации
общества с ограниченной ответственностью
в форме разделения реорганизованное
общество прекращает свое существование
в качестве юридического лица. При разделении
данного хозяйственного общества возникают
как минимум два новых общества, каждое
из которых подлежит государственной
регистрации в установленном порядке,
о котором говорилось выше.
Все права и обязанности
разделенного общества с ограниченной
ответственностью как юридического
лица переходят к вновь создаваемым в
процессе его реорганизации обществам
на основании разделительного баланса.
Вновь возникшие общества
обязаны солидарно отвечать по
имущественным обязательствам разделенного
общества в случае, если разделительный
баланс не дает возможности определить
правопреемников такого общества (о солидарной
ответственности см. ст. 323 ГК РФ). В таком
случае кредитор вправе предъявить свои
требования ко всем обществам, возникшим
в результате разделения общества с ограниченной
ответственностью, или к одному из них
в полном объеме. Представляется, что если
одно из вновь созданных обществ примет
на себя удовлетворение всех требований
кредитора, оно вправе впоследствии в
порядке регресса потребовать от других
(другого) таких обществ долевого участия
в произведенных им затратах.
Закон определяет правила
добровольного разделения общества
с ограниченной ответственностью
по решению общего собрания
его участников. Но целесообразно
иметь в виду, что согласно
статье 57 ГК РФ реорганизация
юридического лица (в том числе в форме
разделения) может осуществляться также
по решению уполномоченного государственного
органа или по решению суда. Например,
основания и порядок принудительного
разделения коммерческих организаций
определены в статье 38 Федерального закона
от 26 июля 2006 г. "О защите конкуренции".
В соответствии с пунктом
2 ст. 54 Закона общее собрание участников
общества, реорганизуемого в форме
разделения, принимает решение о
такой реорганизации, о порядке
и об условиях разделения
общества, о создании новых обществ и об
утверждении разделительного баланса.
Перечень вопросов, подлежащих
разрешению общим собранием участников
общества, реорганизуемого в форме
разделения, установлен в императивной
норме. В отличие от совместных
общих собраний участников, о которых
говорилось в статьях 52 и 53 Закона, общее
собрание участников общества, о котором
идет речь в рассматриваемой норме, является
высшим органом управления общества, реорганизуемого
путем разделения. Поэтому в части созыва,
порядка проведения и принятия решений
на такое собрание в полной мере распространяют
свое действие нормы, установленные в
статьях 32 - 38 Закона.
Положения п.
3 ст. 54 Закона повторяют общую
последовательность действий, необходимых
для создания общества с ограниченной
ответственностью, применительно к обществам,
возникающим в результате разделения
хозяйственного общества (см. ст. 11 Закона).
Участники каждого общества, создаваемого
в результате разделения, подписывают
учредительный договор. Общее собрание
участников каждого общества, создаваемого
в результате разделения, утверждает устав
и избирает органы общества.
Общее собрание
участников каждого из вновь
создаваемых в результате разделения
обществ, по сути, является собранием
учредителей. Поэтому, по нашему мнению,
при проведении таких собраний можно руководствоваться
требованиями ст. 11 Закона.
При разделении
общества все его права и
обязанности переходят к обществам,
созданным в результате разделения,
в соответствии с разделительным
балансом (п. 4 ст. 54 Закона).
Согласно статье
59 ГК РФ разделительный баланс
должен содержать положения о
правопреемстве по всем обязательствам
общества, реорганизуемого в форме
разделения, в отношении всех
его кредиторов и должников,
в том числе обязательствам, оспариваемым
сторонами. Разделительный баланс относится
к числу документов, которые должны быть
представлены в регистрирующий орган
для государственной регистрации обществ,
вновь возникающих в результате разделения
общества с ограниченной ответственностью.
К правам и
обязанностям, передаваемым в порядке
правопреемства, могут относиться
не только имущественные, но
и неимущественные права (например,
права на фирменное наименование,
на пользование зарегистрированным
в установленном порядке товарным
знаком и др.).
Составлению
разделительного баланса должна
предшествовать полная инвентаризация
имущества и обязательств общества,
подлежащего разделению.
После принятия
решения о разделении общества
оно не вправе распоряжаться
своими основными и оборотными
средствами иным образом, кроме как передать
их вновь создаваемым на его основе обществам
по разделительному балансу.
2.4 Выделение
Выделением общества
признается создание одного или
нескольких обществ с передачей
ему (им) части прав и обязанностей
реорганизуемого общества без прекращения
последнего (п. 1 ст. 55 Закона). Данная статья
основывается на нормах, установленных
в ст. ст. 57 - 59 и 92 ГК РФ.
При реорганизации
в форме выделения вновь создается
одно или более обществ с
ограниченной ответственностью. В отличие
от разделения (см. ст. 54 Закона), при выделении
реорганизованное общество продолжает
действовать в качестве юридического
лица. Вторым отличием является то, что
при выделении передаются не все, а только
часть прав и обязанностей реорганизуемого
общества. Определенные права и обязанности
сохраняются за обществом, реорганизуемым
в данной форме.
Государственной
регистрации при выделении общества
(обществ) подлежит вновь созданное
в результате выделения общество
(общества). Что касается общества, из которого
выделилось одно или несколько новых обществ,
то в его учредительные документы вносятся
изменения, связанные с изменением состава
его участников, определением размеров
их долей, а также другие изменения, предусмотренные
в решении о выделении (например, об изменении
размера уставного капитала и др.). Указанные
изменения, вносимые в учредительные документы,
подлежат государственной регистрации
в установленном порядке, который нами
был рассмотрен выше.
Статья 55 Закона
регулирует порядок осуществления добровольного
выделения общества по решению его участников.
Но как и при других формах реорганизации
юридических лиц, в соответствии со статьей
57 ГК РФ возможно выделение общества по
решению уполномоченных государственных
органов или по решению суда. В частности,
в статье 38 Закона от 26 июля 2006 г. "О защите
конкуренции" установлены основания
и порядок принудительного выделения
коммерческих организаций.
Пункт 2 ст. 55 Закона
определяет перечень вопросов, выносимых
на решение общего собрания участников
реорганизуемого в форме выделения общества.
Общее собрание участников общества, реорганизуемого
в форме выделения, принимает решение
о такой реорганизации, о порядке и об
условиях выделения, о создании нового
общества (новых обществ) и об утверждении
разделительного баланса, вносит в учредительные
документы общества, реорганизуемого
в форме выделения, изменения, связанные
с изменением состава участников общества,
определением размеров их долей, и иные
изменения, предусмотренные решением
о выделении, а также при необходимости
решает иные вопросы, в том числе вопросы
об избрании органов общества.