Реорганизация и ликвидация предприятия

Введение  
 
 Проблема прекращения деятельности юридического лица заслуживает рассмотрения в силу того, что вследствие указанного события такое лицо выбывает из числа субъектов гражданского права, и приходится решать вопрос о судьбе обязательств, участником которых было прекращающее существование юридическое лицо.

  Деятельность юридических лиц прекращается по различным причинам. Но классифицировать акты таких прекращений можно по двум критериям: в зависимости от органа, принявшего решение о прекращении деятельности субъекта, и в зависимости от наличия правопреемства.

  В зависимости от того, какой орган принял решение о прекращении деятельности юридического лица, этот акт признается добровольным или принудительным. Первый вариант возможен в случае вынесения соответствующего решения самим юридическим лицом, т.е. его учредителями (участниками), либо органом, имеющим в силу учредительных документов необходимые для этого полномочия. Принудительное прекращение существования юридического лица происходит по решению суда (в большинстве случаев) либо по решению уполномоченных государственных органов.

  В зависимости от наличия правопреемства различают такие виды прекращения юридических лиц, как реорганизация и ликвидация.

  Реорганизация - это прекращение деятельности юридического лица, сопровождающееся общим правопреемством (сингулярное правопреемство при реорганизации невозможно). В результате реорганизации возникают одно либо несколько новых юридических лиц, являющихся обязанными по отношениям, в которых участвовало прекратившее существование юридическое лицо.

  Ликвидация представляет собой прекращение деятельности юридического лица без правопреемства, т.е. прекращение как самого юридического лица, так и его прав и обязанностей.

Цель данной работы:  Рассмотреть реорганизацию и ликвидацию юридического лица.

Задачи работы :  Изучить основные виды реорганизации, такие как слияние, разделение, присоединение, выделение. Освоить понятие, порядок и основание ликвидации.

Глава I Реорганизация

1. Понятие и значение реорганизации в гражданском праве

 

  Реорганизация сегодня представляет собой специфический способ прекращения действующих и образования новых юридических лиц (кроме случаев реорганизации в формах присоединения и выделения), влекущий переход прав и обязанностей от ранее действовавших юридических лиц к вновь возникшим.  
  Реорганизация – это сложный процесс, причем не только с правовой точки зрения, но и с экономической. Для успешного проведения требуется знание не только норм гражданского законодательства, но и вопросов налогообложения и бухгалтерского учета.

  Нарушение порядка юридического оформления реорганизации может привести к признанию реорганизации недействительной (несостоявшейся). Неправильное отражение процесса реорганизации в бухгалтерском учете может повлечь за собой серьезные ошибки в исчислении налогов и, соответственно, большие экономические потери для организаций.

  Поэтому перед реорганизацией необходим детальный правовой, налоговый и бухгалтерский анализ путей и механизмов ее проведения.

 

1.1 Права и обязанности при реорганизации юридического лица

 
    Поскольку реорганизация всегда связана с имущественным правопреемством между юридическими лицами, при ее проведении существенное значение имеет вопрос об объеме прав и обязанностей, переходящих к правопреемнику. В результате реорганизации права и обязанности реорганизованных юридических лиц могут переходить:

• в полном объеме только к одному правопреемнику (при слиянии, присоединении и преобразовании)
• в полном объеме, но к нескольким правопреемникам в соответствующих частях (при разделении)
• частично как к одному, так и к нескольким правопреемникам (при выделении)

 

    Реорганизация представляет собой одну из форм прекращения деятельности юридических лиц и создания новых. В отличие от ликвидации реорганизация не означает погашения обязательств юридического лица, прекращающего деятельность.  
 
    Все его права и обязанности переходят к вновь образованным юридическим лицам - его правопреемникам.  
 
    Правопреемство при реорганизации носит универсальный (общий) характер. Предполагается, что, во-первых, правопреемникам передаются не отдельные права и обязанности, а весь их комплекс. И, во- вторых, организация-правопреемник не вправе отказаться от принятия каких-либо обязательств реорганизуемого юридического лица.  
 
    В процессе реорганизации необходимо решить все вопросы, связанные с определением субъектов, к которым переходят конкретные права и обязанности. Наиболее актуальна эта проблема, безусловно, для реорганизации в формах разделения и выделения, поскольку при слиянии, присоединении и преобразовании возникает одно юридическое лицо, которое и является правопреемником всех реорганизованных.  
 
    При реорганизации составляется разделительный баланс (в случаях разделения и выделения) или передаточный акт (в случаях слияния, преобразования и присоединения).  
 
    Разделительный баланс должен содержать однозначный ответ на вопрос о том, к какому именно юридическому лицу перешло каждое конкретное обязательство.  
 
    И передаточный акт, и разделительный баланс должны включать в себя сведения обо всех без исключения обязательствах должника, включая те, в отношении которых реорганизуемое юридическое лицо считает, что у него есть основания их не исполнять.  
 
    Решение о реорганизации может быть принято учредителями (участниками) либо соответствующим органом юридического лица. Здесь все зависит от его организационно-правовой формы.  
 
    Реорганизация юридического лица может осуществляться только в соответствии с Гражданским кодексом РФ. В противном случае решение о реорганизации или ликвидации юридического лица, а также акт о регистрации юридического лица, созданного в результате реорганизации другого юридического лица, признаются судом недействительными.  
 
  Любая добровольная реорганизация начинается с принятия соответствующего решения. В акционерном обществе этот вопрос относится к компетенции общего собрания акционеров.    Следует принять во внимание такие важные формальные требования:  
а) решение о реорганизации принимается только по предложению совета директоров, если иное не установлено уставом общества;  
б) решение о реорганизации принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем, собрании акционеров, причем при решении вопроса о реорганизации акционеры владельцы привилегированных акций участвуют в общем, собрании акционеров с правом голоса. 
 
    С помощью института реорганизации сохраняется стабильность гражданского оборота, обеспечивается правопреемство по всему комплексу прав и обязанностей в отношении третьих лиц, а следовательно, и прочность договорных и хозяйственных связей; максимально гарантируются права кредиторов; отпадает необходимость уплаты дополнительных налогов; сокращаются временные издержки, и производительный капитал остается целостным, не дробится между участниками юридического лица и не изымается из сферы производства. В итоге использование механизма реорганизации приводит к достижению значительного технического, организационного и финансового эффекта.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

2.   Формы реорганизации юридических лиц

2.1 Слияние

    В пункте 1 ст. 52 Закона  дается понятие слияния двух  или нескольких обществ как  одной из форм реорганизации.  Слиянием обществ признается  создание нового общества с  передачей ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ и прекращением последних. Данная норма базируется на положениях статей 57 - 59, 92 ГК РФ, но при этом существенно конкретизирует их и устанавливает новые правила.

    При слиянии  обществ все права и обязанности каждого общества, участвовавшего в слиянии, переходят к обществу с ограниченной ответственностью, которое возникает в результате слияния. Общества, участвовавшие в слиянии, прекращают свое существование в качестве юридических лиц.

    В результате  слияния возникает новое общество с ограниченной ответственностью, подлежащее государственной регистрации в установленном порядке. Факт государственной регистрации такого общества влечет возникновение нового общества с ограниченной ответственностью в качестве юридического лица, и с этого момента к нему переходят права и обязанности всех обществ, участвовавших в слиянии.

    Необходимо учитывать,  что согласно пункту 3 ст. 57 ГК  РФ в случаях, установленных  законом, слияние обществ может  быть осуществлено лишь с согласия уполномоченных государственных органов. Здесь прежде всего имеются в виду органы, предусмотренные антимонопольным законодательством. В случаях, указанных в статье 27 Федерального закона от 26 июля 2006 г. "О защите конкуренции", слияние обществ осуществляется с предварительного согласия антимонопольного органа.

    Особенности  слияния кредитных организаций  определяются Положением ЦБР  от 4 июня 2003 г. N 230-П о реорганизации  кредитных организаций в форме  слияния и присоединения .

    Общее собрание  участников каждого общества, участвующего в реорганизации в форме слияния, принимает решение о такой реорганизации, об утверждении договора о слиянии и устава общества, создаваемого в результате слияния, а также об утверждении передаточного акта (п. 2 ст. 52 Закона). Таким образом, в повестку дня общего собрания каждого из обществ, участвующих в слиянии, в обязательном порядке включаются как минимум все указанные выше вопросы.

    Решение о  реорганизации принимается единогласно  всеми участниками соответствующего общества (ст. 33 и п. 8 ст. 37 Закона).

  Те же правила  принятия решения действуют и  при утверждении договора о  слиянии и устава, создаваемого  в результате слияния общества. Договор о слиянии в данном  случае является учредительным  документом создаваемого путем слияния общества, и на него распространяются требования, предъявляемые к учредительному договору (п. 3 ст. 52 Закона).

    Поскольку участники  каждого общества, участвующего  в слиянии, являются учредителями (участниками) нового общества, возникающего в результате слияния, действует правило, обусловленное самой природой учредительных документов. Согласно статье 52 ГК РФ учредительный договор юридического лица заключается, а его устав утверждается учредителями (участниками). Иными словами, устав и учредительный договор могут рассматриваться в качестве учредительных документов только при условии их единогласного одобрения всеми участниками соответствующего юридического лица (ст. 11 Закона).

    Решение об  утверждении передаточного акта  формально названо в пункте 2 ст. 52 Закона в качестве самостоятельного решения. Однако, по сути, оно зависимо от решения о реорганизации общества и является вторичным по отношению к указанному решению. Поэтому представляется, что в отношении решения об утверждении передаточного акта должны применяться правила принятия решения о реорганизации общества.

    Отсутствие единогласия  участников общества, участвующего  в слиянии, при голосовании  по вопросам, включенным в повестку  дня общего собрания, посвященного  реорганизации, делает невозможным участие данного общества в слиянии.

   Договор о слиянии,  подписанный всеми участниками  общества, создаваемого в результате  слияния, является наряду с  его уставом его учредительным  документом и должен соответствовать  всем требованиям, предъявляемым ГК РФ и Законом к учредительному договору. Данное правило, установленное в пункте 3 ст. 52 Закона, следует считать императивным. Содержание учредительного договора было рассмотрено выше.

   _______________________________________________________________________

     Вестник  Банка России. 2006. N 39.

  Если всеми обществами, участвующими в слиянии, выполнены требования пункта 2 ст. 52, то реорганизация в форме слияния вступает во вторую стадию. Согласно пункту 4 ст. 52 Закона в случае принятия общим собранием участников каждого общества, участвующего в реорганизации в форме слияния, решения о такой реорганизации и об утверждении договора о слиянии, устава общества, создаваемого в результате слияния, и передаточного акта избрание исполнительных органов общества, создаваемого в результате слияния, осуществляется на совместном общем собрании участников обществ, участвующих в слиянии. Сроки и порядок проведения такого общего собрания определяются договором о слиянии.

     Поскольку решения о реорганизации в форме слияния предполагаются принятыми, а учредительные документы создаваемого в процессе слияния нового общества и передаточные акты - утвержденными (подписанными), постольку на совместном общем собрании участников создаваемого общества формируются его исполнительные органы. При этом должны учитываться положения статьи 40 и, в случае образования также коллегиального исполнительного органа общества, статьи 41 Закона. Если полномочия единоличного исполнительного органа общества решено передать коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему), то на совместном общем собрании участников нового общества утверждаются такой управляющий и условия договора с ним с соблюдением правил, установленных статьей 42 Закона.

    После вступления в силу решения о единоличном исполнительном органе создаваемого путем слияния общества указанный орган обязан осуществить необходимые действия, связанные с государственной регистрацией нового общества.

    Порядок проведения совместного  общего собрания участников обществ, участвующих в слиянии, регулируется договором о слиянии. Указанный порядок может определяться, например, в пределах правил, регулирующих порядок проведения внеочередного общего собрания, установленных в статье 35 Закона. Положения уставов каждого из обществ, участвующих в слиянии, регулирующие особенности проведения таких собраний, отличные от норм Закона, по нашему мнению, в данном случае применяться не должны.

    При слиянии обществ  все права и обязанности каждого  из них переходят к обществу, созданному в результате слияния, в соответствии с передаточными актами (п. 5 ст. 52 Закона).

    Требования к содержанию  передаточного акта установлены  пунктом 1 ст. 59 ГК РФ. Данный документ  должен включать весь комплекс  обязательств реорганизуемого общества (в том числе такие, по которым не наступил срок исполнения, а также оспариваемые обязательства) с указанием лица, которому передаются соответствующие права и обязанности. Передаточные акты утверждают участники обществ, участвующих в слиянии, или орган, принявший решение о слиянии обществ.

    При слиянии обществ  правопреемство является общим  (универсальным), т.е. к вновь возникшему  в результате такой реорганизации  обществу с ограниченной ответственностью  переходят все права и все  обязанности участвовавших в слиянии обществ.

 

2.2 Присоединение

 

    В соответствии с пунктом  1 ст. 53 Закона присоединением общества  признается прекращение одного  или нескольких обществ с передачей  всех их прав и обязанностей  другому обществу. Присоединение  представляет собой форму реорганизации, при которой возникает не новое юридическое лицо (таковым уже является хозяйственное общество, к которому осуществляется присоединение), а изменяется статус (объем прав и обязанностей) общества, к которому присоединились одно или несколько других обществ.

    Государственной регистрации  в этом случае подлежит не  общество, к которому осуществлялось  присоединение, а изменения и  дополнения к его учредительным  документам. Такая регистрация осуществляется  в соответствии с правилами,  установленными главой VI Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей". Само же общество, к которому осуществлялось присоединение, считается реорганизованным не с момента государственной регистрации (как это имеет место при других формах реорганизации), а с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного (присоединенных) общества (обществ).