Принцип свободы договора в гражданском праве

Поэтому закон устанавливает пределы  свободного волеизъявления участников гражданского оборота, желающих вступить друг с другом в договорные отношения. На наш взгляд, основанием для вмешательства  государства в регулирование  договорных отношений могут быть положения ч.2 п.2 ст.1 ГК РФ, а именно: необходимость защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечение обороноспособности страны и безопасности государства.

В то же время, устанавливая рамки дозволительного  поведения участников договорных правоотношений, государство должно ограничить свое произвольное вмешательство в частные  дела, чтобы избежать возврата к  существовавшим ранее командно-административным методам управления экономикой.⁸

Прежде  всего такие исключения относятся уже к основному вопросу - о свободе заключения договора. Так, законодатель определяет случаи обязательного заключения договора, что является также ограничением свободы договора, например, договоров для обеспечения государственных нужд, обязывает стороны соблюдать императивные предписания, которые не могут не учитываться партнерами по договору.⁹

Специальная статья Гражданского кодекса - ст. 445 ГК РФ посвящена одному из вариантов формирования договоров. Уже из ее названия «Заключение договора в обязательном порядке» видно, что она представляет собой исключение из общих правил, которые закрепляют автономию воли сторон при заключении договоров.

Как уже неоднократно отмечалось, в нашей  стране в течение длительного  времени ситуация в гражданском  обороте была прямо противоположной  той, которая закреплена в новом  Кодексе: общим правилом служило  обязательное заключение договоров, а  то, что укладывалось в рамки свободы  договоров, составляло лишь исключение. Имеется в виду, что действительно  свободным можно было считать  лишь заключение договоров во взаимоотношениях с участием граждан. Во всех других случаях свободное заключение договоров  было возможным, главным образом, только в крайне редких случаях, когда предметом  договора служили товары, работы и  услуги, изъятые из планового распределения  и по этой причине реализуемые  по усмотрению соответственно изготовителя товаров (снабженческо-бытовой организации), предприятия, выполняющего работы или  оказывающего услуги, и др.

Статья 445 ГК относится к числу тех, которые, не определяя сферы своего действия, ограничились ссылкой к соответствующим, изданным на этот счет нормам. Придавая особое значение самому принципу договорной свободы, составляющему основу современного договорного права в стране, указанная  статья предусмотрела: обязательное заключение договора возможно лишь при условии, если соответствующая норма принята  на уровне ГК РФ или иного закона.

Исключения  из правил о договорной свободе, допускающие  возможность требовать заключения договора в обязательном порядке, в  самом ГК связаны главным образом  со специальными конструкциями предварительных  и публичных договоров. Одно из различий между этими двумя конструкциями  состоит в том, что в первом случае использовать право требовать  понуждения к заключению договора в  принципе может любая из сторон, а во втором - лишь одна из них - контрагент коммерческой организации, который удовлетворяет предусмотренным в ст. 426 ГК признакам. Соответственно прямые отсылки к ст. 445 ГК содержатся в ст. 426 ГК («Публичный договор») и ст. 429 ГК («Предварительный договор»).

Таким образом, всякий раз, когда ГК именует  определенные типы (виды) договоров  публичными, это означает, что на них распространяется режим, установленный  в ст. 445 ГК.¹⁰

Содержание  договора должно соответствовать закону. Это связано, в частности, с тем, что действие, которое предстоит  совершить обязанному лицу, не может  противоречить закону.

Так, недействительными, притом ничтожными, должны считаться, например, договоры участников полного товарищества, предусматривающие отказ от права  или ограничение права кого-либо из них знакомиться со всей документацией  по ведению дела товарищества (п. 3 ст. 71 ГК), участвовать в распределении  прибыли и убытков указанного товарищества (п. 1 ст. 74 ГК), устранение или ограничение ответственности  участников полного товарищества по его долгам либо отказа от права выхода из товарищества (п. 3 ст. 75 и п. 2 ст. 77 ГК).

С ограничением содержания договоров связано запрещение определенных договорных условий, относящихся к  ответственности за нарушение договоров. Так, в частности, речь идет о согласованном  заранее ограничении или устранении ответственности за умышленное нарушение  обязательства (п. 4 ст. 401 ГК) или о  соглашении об ограничении размера ответственности должника по договору, в котором кредитором выступает гражданин, при условии, что размер ответственности определен законом, а само соглашение было заключено до того, как наступили обстоятельства, породившие ответственность (п. 2 ст. 400 ГК). К иным случаям относится запрещение заключать договоры, предусматривающие новацию в отношении обязательств по возмещению вреда, причиненного жизни или здоровью граждан, а также по уплате алиментов (п. 2 ст. 414 ГК), заключать новые договоры аренды, не дожидаясь годичного срока с момента истечения срока действия старого, если арендодатель отказал арендатору в продлении договора (п. 1 ст. 621 ГК) или отказался заключить договор страхования имущества при отсутствии интереса в сохранении имущества у страхователя (п. 2 ст. 930 ГК) и др.

Хотя общая норма о  правоспособности граждан и юридических  лиц исключает возможность подписывать  договоры, противоречащие закону, границы  указанного запрещения применительно  к договорам расширяются определенным образом. Имеется в виду, что в силу ст. ст. 421 и 422 ГК условия договора должны соответствовать не только закону, но и иным правовым актам (к числу последних относятся в силу ст. 3 ГК указы Президента РФ, не противоречащие Кодексу и иным законам, а также постановления Правительства РФ, изданные на основании и во исполнение Кодекса, иных законов и указов Президента РФ).

Ключевое значение для  ограничения свободы договора имеют  изложенное в самой общей форме  правило о недействительности сделок, не соответствующих закону или иному  правовому акту, и установление специальных  случаев недействительности сделок, которые совершены с целью, заведомо противной основам правопорядка и нравственности, а также мнимых и притворных.

В самом ГК выделено и  запрещение использования гражданских  прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке (п. 1 ст. 10 ГК).¹¹

В конечном счете ограничение свободы договоров преследует одну из трех целей. Как было показано на примере императивных норм, это во-первых, защита слабейшей (слабой) стороны, которая начинается со стадии заключения договора и завершается его исполнением и ответственностью за нарушение.

Во-вторых, это защита интересов  кредиторов, угроза которым может  оказать разрушительное влияние  на гражданский оборот. Имеется в  виду, в частности, судьба многих банков, предоставлявших кредиты "дутым  фирмам", а равно многочисленных граждан, предоставлявших таким  же кредитным учреждениям свои денежные средства. Ставший бичом нашей  экономики пресловутый "кризис неплатежей" уже в наши дни также подтвердил нуждаемость кредиторов в правовой защите.

Наконец, в-третьих, защита интересов  государства, в концентрированном  виде выражающего интересы общества.

Свобода договоров могла  бы стать абсолютной только при условии, если бы сам Кодекс и все изданные в соответствии с ним правовые акты состояли исключительно из диспозитивных  и факультативных норм. Но нетрудно предвидеть, что такой путь повлек бы за собой немедленную гибель экономики  страны, ее социальных и иных программ, а с ними вместе поверг в хаос само общество. Неслучайно законодательство ни одной из существовавших в истории  стран не пошло по этому пути.

§2. Пределы ограничения

Гражданское законодательство включает не только ограничения свободы  договоров, но и пределы таких  ограничений. Речь идет о п. 2 ст. 1 ГК, который, провозгласив свободу участников оборота в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых, не противоречащих законодательству условий договора, допускает ограничение гражданских прав исключительно на основании федерального закона и вместе с тем содержит определенный перечень целей, для достижения которых ограничения могут быть введены. В этот перечень входят защита основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечение обороны страны и безопасности государства.

Закрепление в ГК определенных рамок для введения соответствующих  ограничений может иметь значение, в частности, при возникновении  спора, связанного с «юридической невозможностью»  исполнения обязательства. Имеются  в виду случаи, когда нормативным  актом, принятым органом государственной  власти, введены запреты, соблюдение которых исключает для должника возможность исполнить обязательство. В таком положении может, например, оказаться фирма, импортирующая  товары, ввоз которых в страну был  впоследствии запрещен, или предприниматель, лишенный лицензии. Суд, разрешающий  споры, возникшие в связи с  недопоставкой, будет в данной ситуации оценивать законность соответствующего акта, руководствуясь исходными положениями  п. 3 ст. 1 Кодекса.

Значение договорной свободы в конечном счете сводится к тому, что участникам оборота предоставляется возможность решить, будет ли заключен между ними договор, а если будет, то каким станет его содержание. Вместе с тем индивидуальная свобода, составляющая основу свободы договоров, относительна. Принимая соответствующее решение, граждане и юридические лица должны руководствоваться существующими на этот счет законами. Закон в таком случае выступает в роли ограничителя свободы договоров.

Действующие в стране нормы  определяют необходимость облекать гражданские отношения в форму  договора и соблюдать порядок  его заключения; в отдельных случаях  они формулируют прямо или  косвенно условия договоров (например, о цене, качестве и др.), а также  предусматривают последствия нарушения  контрагентами принятых на себя обязательств.

Приведенные и все иные ограничения свободы договоров  могут быть сведены в две группы. В одних случаях такие ограничения  являются негативными, а в других - позитивными. Первые предполагают выделение  в законе случаев, при которых  заранее предусмотрено, между кем  и какие договоры заключаться  не могут. А вторые имеют в виду обязательное заключение договоров  и (или) обязательное включение в  них определенных условий. Те и другие ограничения могут проводиться  как по субъектам, так и по объектам.

Ограничения по субъектам  связаны прежде всего с тем, что определенные виды договоров рассчитаны только на участие предпринимателей. Например, в договоре розничной купли - продажи именно они должны выступать на стороне продавца, в договоре бытового подряда - на стороне подрядчика, в договоре поставки или коммерческой концессии - на обеих сторонах. Ограничениям, о которых идет речь в перечисленных случаях, придается настолько большое значение, что они служат признаками, конституирующими соответствующий тип (вид) договоров, и по этой причине включены в его определение (имеются в виду соответственно п. 1 ст. 492, п. 1 ст. ст. 730, 506 и п. 1 ст. 1027 ГК).

Применительно к юридическим  лицам это же ограничение может  быть связано с сохранившейся  для некоммерческих и отдельных  видов коммерческих организаций  специальной, т.е. ограниченной целями их деятельности, закрепленными в  учредительных документах, правоспособностью. Такими же ограничительными являются, например, нормы, запрещающие заключение определенных договоров банкам, страховым организациям и товарным биржам. Законодательство содержит и некоторые другие такие же запретительные нормы.¹²

Особое значение имеют  ограничения, связанные с введением  лицензионного порядка. Имеется  в виду, что отдельными видами деятельности, не только предпринимательской, но и  за ее пределами, могут заниматься те, кто имеет специальное разрешение - лицензию. А значит, только они могут  заключать определенные договоры. Хотя указанное обстоятельство специально выделено лишь в п. 1 ст. 49 ГК и тем  самым применительно только к  юридическим лицам, это в равной мере относится и к предпринимателям - гражданам. Такой вывод следует  из п. 3 ст. 23 ГК, в силу которого к  предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования  юридического лица, соответственно применяются  правила Кодекса, которыми регулируется деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями (если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения).

В ряде договоров в роли одной из сторон должен непременно выступать гражданин. Имеются в  виду, в частности, наниматель в договоре жилищного найма (п. 1 ст. 677 ГК). В случае, если нанимателем такого предназначенного для жилья помещения выступает юридическое лицо, помещение должно использоваться для проживания граждан, а договор с тем, кому передано помещение, не может признаваться договором жилищного найма; с учетом характера складывающихся между сторонами отношений это должен быть, как правило, договор аренды (п. 2 ст. 671 ГК). Соответственно к такому договору применяются нормы гл. 34 ГК («Аренда»), а не гл. 35 ГК («Наем жилого помещения»).