Правосубъектность юридических лиц

У цивилистов того времени ответы на этот вопрос были разные. Каждый представлял место термина компетенция по своему. Отдельные авторы высказывали мнение что его понятие выходит за рамки гражданского права: «понятием компетенции обмениваются как права и обязанности, принадлежащие данному субъекту, так и возможность приобретения прав и обязанностей при определенных юридических фактах (например, при заключении хозяйственного договора)».³³ На основании данного определения, основание выхода его за рамки гражданского права объяснялось следующим «поскольку гражданское право в трактовке правосубъектности никакими другими категориями, кроме право и дееспособности, оперировать не может. То компетенция в области социалистического хозяйствования выходит за рамки гражданского права и всех иных «традиционных» отраслей советского права, образуя специальную хозяйственно-правовую категорию».

     В заключении своего анализа компетенции и соотношения её с правосубъектностью, О.С.Иоффе пришёл к выводу: «Обзор разнохарактерных взглядов на сущность компетенции предприятия с очевидностью свидетельствует, что критическую и практическую проверку выдержал только один из них и именно тот, который определяет ее как обобщенное выражение всех принадлежащих предприятию видов правосубъектности». Данная  трактовка компетенции, проста в понимании и содержании, но в связи с ней невольно возникает вопрос: зачем? Не проще ли совокупность правосубъектности разных видов назвать просто правосубъектностью, а далее упоминать следующим образом гражданско-правовая  правосубъектность, административно правовая правосубъектность и.т.д.

Подводя итог можно отметить, что у термина компетенция  при использовании его в гражданском  праве большой потенциал. Но в  связи с тем, что он уже употребляется  в гражданском законодательстве, существует опасность при его  более широком понимании, возникновения ещё одного омонима³⁴  и как следствие путаницы в толковании норм гражданского права.

§2. Возникновение и прекращение  правоспособности юридического лица.

В соответствии с п. 2 ст. 35 ГК РК: «Правоспособность юридического  лица  возникает в момент   его создания   и   прекращается   в   момент   завершения   его   ликвидации. Правоспособность юридического  лица  в сфере деятельности,  на  занятие которой необходимо получение лицензии,  возникает с момента получения такой лицензии и прекращается  в момент  ее  изъятия,  истечения срока действия или признания недействительной в установленном законодательными актами порядке»³⁵.

На основании этого правоспособность юридического лица нами условно будет  разделена на:

1)  Основную, которая возникает в момент создания юридического лица, и прекращается в момент завершения его ликвидации.

2) Дополнительную, которая возникает на основании лицензии, и прекращается при её изъятии, истечении срока действия, признания недействительной.

Основная правоспособность возникает на основании акта, подтверждающего  получение организацией статуса  юридического лица. Таким актом  является свидетельство о государственной  регистрации, выдаваемое органами юстиции³⁶. Сходный порядок действует в Российской Федерации, где организация обретает статус юридического лица с даты ее государственной регистрации. Основным законодательным актом в РК, регулирующим эти вопросы является Указ о государственной регистрации юридических лиц. В ч1 ст 18 закреплено «не допускается деятельность в качестве юридического лица без государственной регистрации, а доходы, полученные от деятельности без гос регистрации. Изымаются в доход государства». Таким образом доходы от деятельности не правоспособной организации получает государство, что заставляет более серьёзно относится к приобретению правоспособности.

Способы возникновения юридического лица традиционно подразделяются на три типа: нормативно-явочный, распорядительный и разрешительный.

Нормативно-явочный порядок предусматривает наделение организации правами юридического лица на основании закона специальным государственным (или международным) органом путем явочной регистрации и занесения в особый регистр (реестр). При этом регистрирующий орган не вправе отказать в регистрации создаваемой организации при отсутствии нарушений установленных требований. В настоящее время нормативно-явочный способ является базисным. Именно так возникает большинство коммерческих организаций, в частности в Казахстане, России и других странах СНГ и Балтии, а в некоторых странах, например в Швейцарской Конфедерации, этот способ применяется даже для регистрации учреждений.

Исторически, еще до появления  нормативно-явочного порядка, публичные организации, например благотворительные общества (фонды), образовательные и им подобные учреждения, возникали на основе специального акта органов власти. Впоследствии этот порядок был назван распорядительным. Данным порядком юридическое лицо может возникать и на основании распоряжения учредителя. «Так создаются, например, государственные учреждения и государственные предприятия»³⁷. Однако в отношении способа создания государственных учреждений и предприятий у Климкина есть своё мнение: «Юридическое лицо возникает на основе одного лишь распоряжения учредителя, а специальной государственной регистрации организации не требуется. Но в силу статьи 42 ГК, любое юридическое лицо(как негосударственное, так и государственное) считается созданным с момента его государственной регистрации. Поэтому распорядительный порядок создания юридических лиц сейчас может рассматриваться лишь в историческом аспекте»³⁸.

Для регистрации банков, финансовых компаний (кредитных товариществ), страховых, медицинских и многих других специализированных организаций, помимо пакета учредительных документов, требуется разрешение государственного (контролирующего) органа или лицензия. Этот порядок регистрации называется разрешительным. Так например, для создания юридического лица, предметом которого является банковская или страховая деятельность, требуется разрешение Национального банка РК на его открытие. Антимонопольный комитет в пределах своих полномочий вправе давать заключение на создание субъектов рынка, если это приводит к появлению хозяйствующих субъектов, доля  которых на соответствующем товарном рынке будет превышать 35%39.

Прекращение юридического лица, как в России, так и в  Казахстане закон связывает с  его исключением из единого государственного регистра (реестра в РФ).

Но права совершать  действия, требующие лицензирования, в содержание основной правоспособности не входят. Лишь после получения лицензии указанные права вводятся в содержание правоспособности, расширяя ее границы. При истечении срока действия лицензии, признании ее недействительной, ее досрочном прекращении, отзыве либо приостановлении ее действия содержание правоспособности юридического лица возвращается в его прежние общие границы.

Под лицензией⁴⁰ понимается выдаваемое  компетентным  государственным органом разрешение  гражданину  или юридическому  лицу       заниматься определенным видом деятельности или совершать определенные действия.⁴¹

По объему деятельности законном «О лицензировании» они  подразделяются на:

     1)  генеральные  -  на  занятие  определенным  видом   деятельности, выдаваемые  без ограничения срока, допускается выдача генеральной лицензии на несколько видов деятельности, если они входят в единый технологический комплекс;

     2) разовые  - на совершение  определенной  хозяйственной  операции  в  пределах разрешенного объема, веса  или  количества  (в  натуральном  либо денежном выражении);

     3) операционные - на совершение определенной  операции  в банковской деятельности  и операций, связанных с использованием  валютных  ценностей, определенных  валютным законодательством.

Важно заметить, что лицензии различаются и  по территориальной сфере действия:

     1)  действие  которых  ограничивается  определенной      территорией Республики Казахстан;

     2) действие  которых распространяется на  всю  территорию  Республики  Казахстан;

     3)  действие  которых  распространяется  за  пределы      Республики Казахстан.

Лицензия выдается уполномоченным государственным органом, что в соответствии с п 2.ст 35 ГКРК является моментом возникновения правоспособности у юридического лица. Государственный орган, выдающий лицензию, называется лицензиаром, а лицо, получающее лицензию, — лицензиатом (от лат. licentiatus — «допущенный к осуществлению какой-либо деятельности»). Выдача  лицензий  на  весь  период  занятия  соответствующим   видом деятельности  осуществляется  с  разовой     уплатой лицензионного сбора на момент выдачи лицензии⁴²

Лицензирование практикуется в той или иной мере во многих государствах. Оно предусматривает  выдачу предпринимателям специальных  разрешений на занятие некоторыми (отдельными) видами деятельности — например, по производству и сбыту машин, приборов, точной техники, медицинских препаратов, химических изделий (т.е. товаров так называемого «контролируемого списка») — или на оказание ряда услуг. Всем этим могут заниматься только предприниматели, соответствующие определенным квалификационным требованиям. Они обычно определяются и закрепляются законодательно.

К примеру, в Чехии различают заявительное и разрешительное предпринимательство. Лицо, намеревающееся заняться предпринимательством, подает заявление, и если заявитель соответствует всем предъявляемым законом квалификационным и иным требованиям, то получает предпринимательское свидетельство (лицензию на осуществление заявленного предпринимательства).

Лицо, намеривающееся заняться разрешительным предпринимательством, обязано просить соответствующее предпринимательское управление, расположенное по юридическому адресу лица, выдать концессию. Для получения концессии квалификационные требования еще более жестки.

Предварительный контроль, осуществляемый до выдачи лицензии, необходим прежде всего там, где речь идет о безопасности и здоровье общества, отдельных граждан.

Так, пункт 4 статьи 10 ГК РК, а также пункт 6 статьи 3 Указа  Президента РК, имеющего силу закона, от 17 апреля 1995 года «О лицензировании» устанавливают общие правила и принципы лицензирования. Согласно которым получение государственной лицензии обязательно, если производство и продажа некоторых видов товаров, работ или услуг угрожают национальной безопасности, установленному правопорядку, окружающей среде, собственности, жизни и здоровью граждан. Однако сам перечень видов деятельности, требующих обязательного лицензирования в Казахстане, включает многие виды, которые не отвечают перечисленным признакам. К таким видам деятельности можно отнести: лицензирования юридических услуг, не связанных с адвокатской деятельностью (консультирование и т.п.),  деятельности в сфере почтовой связи и.т.п. Но дело не только в этом. Сам процесс лицензирования сугубо формален и носит, скорее, фискальный и учетный характер.

По общему правилу, отечественные, иностранные организации и организации с иностранным участием обладают равной правосубъектностью, хотя и отнесены в соответствии со ст. 4. Закона «О лицензировании»  к  разным группам субъектов.

Как было указано выше в связи с изъятием, истечением срока действия или признания лицензии недействительной, правоспособность в сфере лицензируемой деятельности прекращается.  В связи с чем за занятие предпринимательской или иной деятельностью без соответствующей лицензии предусматривается штраф до 500МРП, а за те же действия, совершённые повторно в течение года – 700МРП с конфискацией товаров⁴³.

В заключение важно отметить, что как отмечено Ю.Г. Басиным  «Лицензии непередаваемы и неотчуждаемы, кроме случаев, предусмотренных законодательными актами»⁴⁴

Важным моментом в  рассмотрении темы правосубъектности  юридического лица, является вопрос её осуществления.

В соответствии со статьей 37 ГК дееспособность юридического лица (т. е. способность осуществлять свои права и обя-шнности) реализуется действиями органов юридических лиц, а в предусмотренных законодательными актами случаях также через своих участников и представителей.

К органам юридического лица относятся должностные лица и коллективные звенья юридического лица, уполномоченные законодательством или учредительными документами решать вопросы, определяющие правовое положение юридического лица, а также выступать от имени юридического лица перед другими субъектами и органами государства.

Орган юридического лица не является самостоятельным субъектом права. Поэтому он лично (если это физическое лицо), действуя в качестве органа, не приобретает для себя никаких прав и обязанностей. Таковые непосредственно приобретает юридическое лицо. В связи с чем, смена конкретных физических лиц, осуществляющих функции органа юридического лица, а также реорганизация самих органов не влекут за собой изменения или прекращения тех прав и обязанностей, которые уже приобретены юридическим лицом через действия органов

Органы юридического лица могут быть индивидуальными (директор, президент, управляющий) либо коллективными (коллегиальными).

Как можно было видеть из вышеописанного органы юридического лица играют решающую роль в вопросах его дееспособности. Хотя по общему правилу закреплённому в п 4 ст 44 ГКРК. «Юридическое лицо несет ответственность перед третьими  лицами  по обязательствам, принятым органом юридического  лица  с превышением его полномочий, установленных учредительными  документами…»,важным моментом является определение компетенции⁴⁵ органа юридического лица. Даная дефиниция подкрепляется тем оргументом, что указанное общее правило имеет исключения одно из которых закреплено в п11 ст159: «Сделка, совершенная юридическим лицом в противоречии  с целями деятельности,  определенно ограниченными  настоящим  Кодексом и     иными законодательными актами или учредительными документами, либо с нарушением уставной компетенции его органа, может быть признана недействительной  по иску собственника имущества юридического лица. Если доказано, что  другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать о таких нарушениях».  Вторым исключением из общего правила является случай, когда физического лица (лицо) которые (рое) хотя и являются (ется) сотрудниками (ком),  органа юридического лица но в свободное от  своих функциональных обязанностей время могут (жет) приобретать для себя лично права и обязанности.