Порядок и особенности юридического лица

     Следовательно, совет директоров (наблюдательный совет) должен разработать и предложить на утверждение общего собрания акционеров преобразуемого общества учредительные  документы того юридического лица, в которое предполагается преобразовать акционерное общество.

     Полагаем, что, так же как и при других формах реорганизации, должна быть произведена  независимая оценка имущества общества, а также определена рыночная цена акций преобразуемого общества.

     В соответствии с п. 3 ст. 7 Закона «Об  обществах с ограниченной ответственностью»  число участников обществ не должно быть более пятидесяти.

     Соответственно  акционерное общество, желающее преобразоваться  в общество с ограниченной ответственностью и имеющее более пятидесяти акционеров, в общество с ограниченной ответственностью преобразоваться не может. В подобной ситуации уменьшение числа акционеров возможно только по их доброй воле, т.е. если часть акционеров проголосует против принятия решения о преобразовании, а общество выкупит у таких акционеров акции в соответствии с требованиями ст. ст. 75, 76 Закона об акционерных обществах и число акционеров достигнет пятидесяти или менее этого количества.

     Общая сумма средств, направленных обществом на выкуп акций, не может превышать 10 процентов стоимости чистых активов общества на дату принятия решения о реорганизации. Акции, выкупленные в случае его реорганизации, погашаются при их выкупе.

     Минимальный размер уставного капитала общества с ограниченной ответственностью должен быть не менее стократной величины минимального размера оплаты труда.

     Имущество акционерного общества в результате исполнения обязанности по выкупу у  акционеров акций и удовлетворения требований кредиторов, потребовавших  досрочного исполнения обязательств, естественно, уменьшается, и величина уставного капитала создаваемого общества с ограниченной ответственностью, во-первых, не должна быть меньше минимума, установленного п. 1 ст. 14 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», во-вторых, не должна превысить стоимости чистых активов создаваемого общества.

     Общее собрание акционеров преобразуемого общества, большинством в три четверти голосов  акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем  собрании, принимает решение о преобразовании общества, порядке и условиях осуществления преобразования, о порядке обмена акций общества на вклады участников общества с ограниченной ответственностью или паи членов производственного кооператива.

     Решение об утверждении учредительных документов и об избрании органов управления нового юридического лица принимается на совместном заседании его участников, в соответствии с требованиями Законов об обществах с ограниченной ответственностью, производственных кооперативах.

     Предоставление законодательной возможности преобразования акционерного общества, даже по единогласному решению всех акционеров, в некоммерческое партнерство вызывает лишь удивление.

     Прежде  всего, необходимо отметить, что некоммерческое партнерство является некоммерческой организацией, обладающей специальной правоспособностью и в соответствии с п. 1 ст. 13 Федерального закона «О некоммерческих организациях» от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ может быть создано в результате реорганизации существующей некоммерческой организации.

     Коль  скоро преобразование акционерного общества в юридическое лицо другого  вида должно регулироваться в том  числе и специальным Законом, относящимся к юридическому лицу, в которое общество намерено преобразоваться, то преобразование акционерного общества в некоммерческое партнерство представляется нам невозможным.

     Если  же вышеназванный Закон будет  приведен в соответствие с п. 1 ст. 20 Закона об акционерных обществах  и п. 2 ст. 104 ГК РФ и подобная реорганизация  будет возможна, но возникает вопрос, на что будут обмениваться акции акционеров, пожелавших стать членами некоммерческого партнерства? Каков минимальный размер имущества некоммерческого партнерства, гарантирующего интересы его кредиторов?

     В соответствии с п. 1 ст. 8 Закона «О некоммерческих организациях» имущество, переданное некоммерческому партнерству его членами, является собственностью партнерства. Ничего, кроме акций, акционеры не могут передать некоммерческому партнерству, все остальное имущество принадлежит реорганизуемому акционерному обществу, и именно общество передает его партнерству.

     В ином случае мы будем иметь промежуточную, юридически неоформленную ликвидацию, в ходе которой акционеры как  бы наделяются ликвидационной квотой, без удовлетворения требований кредиторов, и передают распределенное имущество уже как свое, в качестве имущественного вклада в создаваемое партнерство.

     В соответствии с п. 4 ст. 20 Закона об акционерных  обществах при преобразовании общества к вновь возникшему юридическому лицу переходят все права и  обязанности реорганизованного общества в соответствии с передаточным актом. Указанная норма предполагает универсальное (полное) правопреемство. Вместе с тем некоммерческое партнерство, обладающее специальной правоспособностью, не может принять все права и обязанности акционерного общества, обладающего общей правоспособностью.

     Мы  полагаем, что нормы ГК РФ и Закона об акционерных обществах, позволяющие  преобразовывать акционерное общество в некоммерческое партнерство, должны быть исключены.

     О том, что изменение типа акционерного общества (преобразование открытого акционерного общества в закрытое и наоборот) не является реорганизацией, уже достаточно много написано в научной литературе, даны по этому вопросу разъяснения высшими судебными инстанциями, поэтому на этом вопросе мы останавливаться не будем.

     В российской предпринимательской практике реорганизация в форме разделения и выделения является наиболее распространенной.

     Как свидетельствует судебная практика, часто подобные формы реорганизации  используются для вывода наиболее ликвидных активов от возможного обращения взыскания на них по обязательствам реорганизованного юридического лица (при выделении) или для непропорционального деления активов и пассивов, для достижения тех же целей (при выделении и разделении).

     Объясняется это отсутствием корпоративной этики, порядочности в отношениях между коммерческими структурами, а также отсутствием до последнего времени надежных законодательных преград для подобного рода злоупотреблений.

     Меры  защиты кредиторов при реорганизации  будут рассмотрены в следующем вопросе.

     Сейчас  же рассмотрим процедуру реорганизации  акционерных обществ в форме  разделения и выделения, учитывая специфику  каждой формы реорганизации.

     В результате реорганизации общества в форме разделения реорганизованное общество прекращает свое существование и сведения о нем исключаются из реестра юридических лиц. В результате разделения общества возникают как минимум два новых акционерных общества, к которым переходят все права и обязанности лишенного статуса юридического лица (п. 1 ст. 18 Закона об акционерных обществах, п. 3 ст. 58 ГК РФ).

     В отличие от разделения при выделении  реорганизуемое акционерное общество не прекращается, не исчезает из гражданского оборота, а создает одно или несколько  самостоятельных акционерных обществ и передает им часть своих прав и обязанностей (п. 1 ст. 19 Закона об акционерных обществах, п. 4 ст. 58 ГК РФ).

     Следует различать создание акционерного общества в результате реорганизации в  форме выделения и учреждение действующим обществом нового юридического лица.

     Во  втором случае акционерное общество выступает в качестве единственного  учредителя нового общества; передаваемое последнему имущество является вкладом  в его уставный капитал - в счет оплаты акций создаваемого общества, владельцем которых становится общество-учредитель. В этом случае не происходит реорганизации ранее созданного общества, балансовая стоимость его имущества (активов) остается неизменной - взамен внесенных в уставный капитал учрежденного общества денежных и неденежных средств общество-учредитель получает эквивалент в виде акций учрежденного общества.

     Выделение не способ прекращения юридического лица, а один из способов его возникновения. Но поскольку выделение - это одна из форм реорганизации, мы его и рассматриваем  здесь.

     Так же как и в предыдущих формах реорганизации, решение о реорганизации в форме разделения (выделения) может приниматься общим собранием акционеров исключительно по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества.

     Кроме того, совет директоров (наблюдательный совет) должен включить в повестку дня общего собрания акционеров вопросы о порядке и об условиях разделения (выделения), о создании новых обществ (общества), о порядке конвертации реорганизуемого общества в акции создаваемых обществ при разделении; о конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества, распределении акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества, приобретении акций создаваемого общества самим реорганизуемым обществом и о порядке такой конвертации (распределение, приобретение) - при выделении.

     По  нашему мнению, вопрос о реорганизации  в форме разделения (выделения) должен быть решен общим собранием акционеров отдельно от остальных вопросов и  предшествовать решению этих вопросов. Акционеры должны определиться, желают они подобной реорганизации или нет, и если желают, то в каком обществе они видят себя акционерами.

     При решении вопроса о реорганизации  в форме разделения (выделения) должна быть известна рыночная стоимость акций  реорганизуемого общества, произведена независимая оценка разделяемого или выделяемого имущества, подготовлен разделительный баланс, который также предлагается советом директоров (наблюдательным советом) общему собранию акционеров для утверждения.

     Общее собрание реорганизуемого общества (как в форме разделения, так и в форме выделения) принимает решение по всем внесенным советом директоров (наблюдательным советом) в повестку дня вопросам в соответствии с п. 4 ст. 49 Закона об акционерных обществах.

     Общее собрание акционеров каждого вновь создаваемого общества (как при разделении, так и при выделении) принимает решение об утверждении его устава и образовании его органов.

     Функции такого собрания схожи с функциями  учредительного собрания при создании общества путем учреждения, поэтому полагаем, что порядок голосования на общих собраниях акционерных обществ, создаваемых путем реорганизации, должен быть установлен нормой закона таким же, как и на собрании учредителей при создании общества - путем учреждения.

     Защищая права акционеров, которые голосовали против реорганизации или не принимали участие в голосовании по этому вопросу, Закон предусмотрел, что каждый такой акционер должен получить акции каждого общества, создаваемого в результате реорганизации (разделении, выделении), предоставляющие те же права, что и акции, принадлежащие ему в реорганизуемом обществе, пропорционально числу принадлежащих ему акций этого общества.

     По  нашему мнению, ситуация, при которой  все акционеры реорганизуемого  в результате выделения общества станут акционерами создаваемого общества (обществ), также неприменима, поскольку в этом случае реорганизованное общество остается без акционеров, без уставного капитала (полагаем, что и без прочего имущества).

     Сумма уставных капиталов акционерных  обществ, созданных в результате разделения, может быть больше уставного капитала реорганизуемого общества. Такое превышение возможно только за счет:

     - средств, полученных от продажи  реорганизуемым обществом своих  ценных бумаг сверх их номинальной  стоимости (эмиссионного дохода);

     - остатков фонда специального  назначения по итогам предыдущего  года;

     - нераспределенной прибыли;

     - средств от переоценки основных  фондов.

     Уставный  капитал создаваемого в результате выделения общества формируется  за счет соответствующего уменьшения уставного капитала реорганизуемого общества и (или) за счет источников, указанных выше.

3.2. Порядок прекращения  юридического лица  путем ликвидации

     Ликвидация  юридического лица представляет собой  способ прекращения его деятельности при отсутствии преемства в его правах и обязанностях (п. 1 ст. 61 ГК РФ). Поскольку права и обязанности юридического лица не переходят к правопреемникам, задача обеспечения прав и интересов кредиторов (других участников имущественного оборота) приобретает здесь еще большую важность, чем в случаях его реорганизации. Поэтому закон устанавливает специальный порядок ликвидации юридического лица.