Порядок и особенности юридического лица

     На  практике и в литературе возникают  вопросы о последовательности совершения вышеуказанных действий и об их характере.

     Да, действительно, подпункт 2 п. 1 ст. 48 Закона об акционерных обществах, отнеся к  исключительной компетенции общего собрания акционеров решение вопроса о реорганизации общества, не раскрыл весь комплекс вопросов, решаемых при реорганизации.

     Некорректно сформулирована и норма п. 2 ст. 16 Закона об акционерных обществах, поставив «во главу угла» заключение договора о слиянии. Но такой договор общество не вправе заключить прежде, чем вопрос о прекращении общества без ликвидации дел и имущества будет решен акционерами каждого общества на их общих собраниях.

     Понятно, что вопрос о реорганизации созревает  в головах не большинства акционеров, а в руководстве общества и у лиц, обладающих крупным капиталом акций. Они проводят предварительные переговоры об условиях реорганизации с руководством и крупными акционерами обществ, с которыми предполагается слиться. Такие переговоры не могут иметь юридического оформления.

     Совет директоров (наблюдательный совет), вынося на решение общего собрания акционеров вопрос о реорганизации в форме  слияния, хочет получить санкцию  акционеров на продолжение работы по подготовке договора о слиянии. Если акционеры изъявят желание прекратить существование общества без ликвидации дел и имущества, то, безусловно, на общем собрании они выскажут и свое мнение и о тех условиях слияния, которые были достигнуты переговорщиками в ходе предварительной работы.

     Иной  порядок лишает акционеров (особенно в крупных акционерных обществах) времени для осознания того, во что их вовлекают руководство общества и крупные акционеры.

     Мы  полагаем, что вышеуказанная обязанность  общества по уведомлению кредиторов и права акционеров требовать  выкупа принадлежащих им акций возникают после принятия общим собранием реорганизуемого общества решений по всему комплексу вопросов, перечисленных в пункте 2 ст. 16 Закона об акционерных обществах.

     Совет директоров (наблюдательный совет) после  принятого общим собранием акционеров принципиального решения о реорганизации в форме слияния готовит проект договора о слиянии, согласовывает его условия с советом директоров (наблюдательным советом) общества (обществ), участвующего в слиянии, разрабатывает совместно с тем же органом сливающегося общества (обществ) устав предполагаемого к созданию общества и на основе полной инвентаризации общества, заключения независимого аудитора и независимого оценщика - передаточный акт.

     После этого общества, участвующие в  слиянии, заключают между собой договор о слиянии. Полагаем, что, как и при заключении иных сделок, договор о слиянии от имени общества вправе подписать лицо, наделенное таким правом в уставе общества.

     Договор о слиянии поступает на утверждение  общего собрания акционеров уже подписанным компетентными представителями сливающихся обществ.

     Поскольку реорганизация включает в себя комплекс действий, то, так же как и принятие принципиального решения по реорганизации  в форме слияния, решение вопроса  об утверждении договора о слиянии, устава общества, создаваемого в результате слияния, и об утверждении передаточного акта должно приниматься общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

     Вопросы возникают и при определении  природы договора о слиянии, о  его юридической силе до утверждения  общим собранием акционеров, о  существенных условиях такого договора.

     Сложности в определении природы договора о слиянии объясняются тем, что  общества, заключившие договор о слиянии, после государственной регистрации нового общества прекращаются и исключаются из реестра юридических лиц, а следовательно, не могут нести ответственность, подобную той, которая предусмотрена п. 3 ст. 10 Закона об акционерных обществах для учредителей вновь учреждаемого общества; само собой разумеется, сливающиеся общества не получают акции созданного общества. Такие акции получают в порядке конвертации акционеры сливающихся обществ. В то же время акционеры сливающихся обществ не подписывают сам договор, а нового общества в момент подписания договора еще не существует.

     Некоторые авторы относят договор о слиянии  к договору простого товарищества, общая цель участников которого состоит  в образовании нового юридического лица (при слиянии), передаче активов и пассивов правопреемнику реорганизуемых юридических лиц²⁴.

     А. Коровайко полагает, что договор  о реорганизации акционерных  обществ в форме слияния близок к договору о создании акционерного общества (ст. 9 Закона об акционерных  обществах), который также относится к категории договоров о совместной деятельности. При слиянии учредителями создаваемого юридического лица выступают не сами стороны договора, а акционеры объединившихся обществ, утверждающие устав и формирующие руководящие органы вновь возникающего общества на совместном собрании.

     Действительно, общества, подписавшие договор о  слиянии, при создании нового общества прекращаются; не получают акций нового общества; не участвуют в процессе образования органов нового общества; не несут какой-либо ответственности после создания нового общества. Акционеры сливающихся обществ, о которых А. Коровайко говорит как об учредителях нового общества, в прямом смысле этого слова учредителями быть не могут, поскольку не подписывают от имени общества договор о слиянии.

     По  этой причине нам ближе мнение Б.П. Архипова о том, что договор  о слиянии является договором, не указанным в Гражданском кодексе  РФ.

     В соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ договор  считается заключенным, если между  сторонами, в требуемой в надлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

     Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров  данного вида, а также все условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

     Как уже отмечалось, п. 2 ст. 16 Закона об акционерных  обществах в договоре о слиянии  должны быть определены порядок и  условие слияния, а также порядок конвертации акций каждого общества в акции нового общества. Какие-либо иные условия вышеназванная норма не устанавливает. Этого явно недостаточно для такого серьезного вида правоотношений.

     Учитывая  специфику совместного собрания акционеров, порядок голосования на нем может быть определен договором о слиянии обществ.

     Акции общества, реорганизованного путем  слияния, признаются конвертированными  в акции общества, созданного в  результате такого слияния, в соответствии с договором о слиянии в  момент государственной регистрации общества, созданного в результате такого слияния.

     При слиянии обществ акции общества, принадлежащие другому обществу, участвующему в слиянии, а также  собственные акции, принадлежащие  участвующему в слиянии обществу, погашаются.

     Вновь возникшему обществу переходят все права и обязанности обществ, принявших участие в слиянии. Исчерпывающий перечень прав и обязанностей должен быть зафиксирован в передаточном акте.

     Реорганизация в форме присоединения рассматривается  как частный случай слияния.

     По  этой причине многие свойства слияния  присущи и присоединению.

     Присоединением  общества признается прекращение одного или нескольких обществ с передачей  всех прав и обязанностей другому  обществу.

     Таким образом, правопреемником прав и  обязанностей лишающихся статуса юридических лиц, в отличие от слияния, выступает не вновь создаваемое общество, а одно из реорганизуемых обществ, к которому осуществляется присоединение.

     Мы  полагаем, что последовательность действий реорганизуемых путем присоединения  акционерных обществ должна быть такой же, как и при слиянии.

     Вначале общие собрания реорганизуемых обществ  по предложению совета директоров (наблюдательного  совета) должны принять принципиальное решение о реорганизации путем  присоединения. Этому, безусловно, предшествуют переговоры руководства обществ и крупных акционеров об условиях и порядке присоединения. Получив одобрение общих собраний акционеров, советы директоров (наблюдательных советов) присоединяемого общества (обществ) и общества, к которому осуществляется присоединение, заключают договор о присоединении, в котором определяют его существенные условия: порядок и условия присоединения, а также порядок конвертации акций присоединяемого общества в акции общества, к которому осуществляется присоединение.

     Поскольку реорганизуется не только присоединяемое общество (общества), но и присоединяющееся общество, общие собрания этих обществ  утверждают договор о присоединении, и с этого момента этот документ получает окончательное юридическое  оформление.

     Общее собрание акционеров присоединяемого общества (обществ) утверждает также на своем собрании передаточный акт.

     Решение по всем вышеназванным вопросам принимается  в соответствии с п. 4 ст. 49 Закона об акционерных обществах тремя  четвертями голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

     Пункт 3 ст. 17 Закона об акционерных обществах  определяет необходимость внесения изменений и дополнений в устав  присоединяющего общества, обусловленных  реорганизацией. При этом имеются в виду прежде всего изменения, связанные с увеличением уставного капитала общества, к которому осуществляется присоединение, на номинальную стоимость дополнительных акций, в которые были конвертированы акции присоединенного общества, увеличением числа размещенных акций соответствующих категорий (типов).

     Преобразование  как форма реорганизации юридических  лиц наименее известно российскому  правопорядку, чем остальные формы  реорганизации.

     В то же время до последнего времени  преобразование вызывало мало вопросов. Коммерческая организация одной организационно-правовой формы прекращается, и на ее основе возникает коммерческая организация другой организационно-правовой формы.

     Первоначально преобразование использовалось в процессе приватизации государственного и муниципального имущества для юридического оформления смены собственника. Государственное или муниципальное предприятие выбывало из гражданского оборота, и его место занимало акционерное общество.

     Не  все возникшие акционерные общества имели большое количество акционеров, многие акционеры были заняты в производственной деятельности общества, были связаны между собой доверительными отношениями.

     Участие акционеров в производственной деятельности и наличие между ними личных доверительных  отношений чужды самой природе акционерных обществ, одна из основных черт которых - анонимность.

     Первоначально п. 2 ст. 104 ГК РФ и п. 1 ст. 20 Закона об акционерных  обществах предусматривали, что  акционерное общество вправе преобразоваться  в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив с соблюдением требований, установленных федеральными законами.

     Инициатива  преобразования, как и в других формах реорганизации, в соответствии с п. 3 ст. 49, п. 2 ст. 20 Закона об акционерных  обществах может исходить только от совета директоров (наблюдательного совета) преобразуемого общества. Указанный орган управления выносит на решение общего собрания акционеров вопрос о преобразовании общества, порядке и условиях осуществления преобразования, о порядке обмена акций общества на вклады участников общества с ограниченной ответственностью или паи членов производственного кооператива.

     При этом необходимо учитывать особенности  юридического лица, в которое предполагается осуществить преобразование.

     Так, в соответствии с п. 1 ст. 11 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», п. 1 ст. 89 ГК РФ учредительными документами общества с ограниченной ответственностью являются учредительный договор и устав общества.

     В соответствии с п. 1 ст. 108 ГК РФ, п. 1 ст. 5 Закона «О производственных кооперативах» учредительным документом кооператива является устав.