Основания возникновения залога. Форма и существенные условия договора залога. Стороны договора, их права и обязанности

В соответствии со статьей 347 ГК РФ залогодержатель, у которого находилось или должно было находиться заложенное имущество, вправе истребовать его  из чужого незаконного владения, в  том числе из владения залогодателя (статьи 301, 302, 305).

В случаях, когда по условиям договора залогодержателю предоставлено  право пользоваться переданным ему предметом залога, он может требовать от других лиц, в том числе и от залогодателя, устранения всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения (статьи 304, 305).

Пункт 1 ст. 347 ГК по существу воспроизводит общее правило, предоставляющее  иск об истребовании всякому титульному владельцу, установленное ст. 305 ГК. Там сказано, что право истребования вещи предоставлено лицу, владеющему имуществом "по основанию, предусмотренному... договором". Это разумеется, охватывает и договор залога. Поэтому необходимости в особом правиле, касающемся залогодержателя, не существует.

Пункт 2 ст. 347 ГК сужает возможности  использования залогодержателем негаторного иска по сравнению с остальными титульными владельцами. В соответствии со ст.ст. 305 и 304 ГК титульные владельцы вправе требовать устранения всяких нарушений своего права, хотя бы они и не были связаны с лишением владения. Названные статьи не требуют, чтобы титульные владельцы имели право пользования вещью, находящейся в их владении. Например, хранитель, не имеющий по договору хранения права пользоваться хранимой вещью, вправе предъявлять негаторный иск.¹⁴

ГК  этот случай решает в  духе, неблагоприятном для залоговых  кредиторов. Пункт 2 ст. 347 ГК ограничивает негаторный иск залогодержателя только тем случаем, когда договором ему предоставлено право пользования предметом залога. Например, в соответствии с п. 3 ст. 358 ГК ломбард не вправе пользоваться заложенными вещами. Если, однако, помещение, где ломбард хранит заложенные вещи, подвергается воздействию паров, газов или дыма, входящего от находящегося неподалеку промышленного сооружения, и это способно повредить заложенные предметы, п. 2 ст. 347 ГК лишает ломбард права предъявить негаторный иск.

Статья 33 Закона об ипотеке  расширила по сравнению с указанной нормой права залогодержателя по защите своих прав на предмет ипотеки от притязаний третьих лиц.

В силу закона залогодержатель  имеет право использовать способы  защиты, определенные ст. 12 ГК, от имени  залогодателя, в случае отказа последнего от защиты своих прав на заложенное имущество или не осуществлении  этих прав. Залогодержатель самостоятельно осуществляет свои права от имени  залогодателя без специальной доверенности и имеет право требовать от последнего возмещения понесенных в  связи с этой необходимых расходов.

Договор о залоге, как  и всякий договор, должен содержать  существенные условия, при недостижении согласия по которым договор не может считаться заключённым. В договоре о залоге должны быть указаны предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом. В нем должно также содержаться указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество. Предмет договора о залоге должен быть максимально точно определён с тем, чтобы ни у сторон, ни у третьих лиц не возникло никаких сомнений относительно того, какой объект обременяется залогом.

В зависимости от вида имущества, передаваемого в залог, залоговые  обязательства можно разделить  на следующие основные группы: 1) ипотека - залог недвижимости; 2) залог транспортных средств; 3) залог товаров в обороте; 4) залог ценных бумаг; 5) залог имущественных  прав; 6) денежный залог.

При анализе требований, предъявляемых к предмету залога, нами внесено предложение о том, что в законе об ипотеке необходимо предусмотреть обязанность суда определять начальную продажную цену предмета ипотеки хотя бы  с учетом  его стоимости, определенной договором. Что касается договора о залоге движимого имущества, то в нем необходимо как можно полнее указывать реквизиты, позволяющие определить закладываемое имущество.

Еще одним существенным условием договора о залоге является условие о том, в обеспечение исполнения какого обязательства возникает залог. Залог приспособлен для обеспечения только денежных обязательств, то есть обязательств, в содержание которых входит обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму. При заключении договора о залоге следует обратить внимание на то, что договор о залоге должен быть заключен в письменной форме. Форма договора залога зависит от вида закладываемого имущества.  Пункт 2 статьи 339 ГК РФ устанавливает для договора о залоге обязательную письменную форму и квалифицированную форму для договора об ипотеке (п. 3 ст. 339 ГК РФ). Договор о залоге движимого имущества или прав на имущество подлежит обязательному нотариальному удостоверению. Нотариальная форма для договора ипотеки недостаточна; для него также предусмотрена обязательная государственная регистрация. Соответственно, несоблюдение формы договора залога влечет его недействительность.

Неправильное оформление договора залога - отсутствие нотариального  удостоверения в случаях, когда  это предусмотрено законом, либо отсутствие регистрации залога недвижимого  имущества влекут недействительность договора.

Субъектный состав залогового обязательства образуют залогодатель и залогодержатель. Принципиальное значение имеет отношение этих лиц  к основному обязательству. Если залогодателем может быть как  сам должник по основному обязательству, так и третье лицо, то залогодержателем может быть только кредитор по основному  обязательству. Не менее важным является отношение залогодателя к предмету залога. Для залогодержателя заложенный объект должен быть чужим, то есть не находиться в его собственности. По обеспеченному залогом обязательству (залоговому кредиту) кредитор приобретает ряд прав и обязанностей.

Сделан вывод о том, что конкретно требует уточнения  вопрос о том, на какой момент должен определяться размер обеспеченного  залогом требования. Учитывая, что  размер денежного обязательства  имеет свойство со временем пользования  денежными средствами увеличиваться (даже в случаях отсутствия правонарушения со стороны должника), было бы справедливым по отношению ко всем сторонам обеих  договоров предусмотреть, что для  целей определения страховой  суммы размер обеспеченного залогом  требования должен браться на момент заключения договора страхования.

 

 

2.2. Основания прекращения  договора залога

 

В части 1 статьи 352 ГК РФ определены основания прекращения залога. Залог прекращается:

1) с прекращением обеспеченного  залогом обязательства;

Наиболее оптимальным  основанием прекращения основного  обязательства в условиях нормального  гражданского оборота является его  надлежащее исполнение. В результате стороны улучшают своё имущественное  состояние, но в любом случае не несут  никаких имущественных потерь. Такая  ситуация является идеальным итогом существования залогового правоотношения.

Однако жизнь показывает, что  так происходит далеко не всегда и  экономический оборот полон разных неожиданностей, в том числе и неприятных как для залогодателя, так и для залогодержателя.

2) по требованию залогодателя  при наличии оснований, предусмотренных  пунктом 3 статьи 343 Гражданского  Кодекса;

3) в случае гибели заложенной  вещи или прекращения заложенного  права, если залогодатель не  воспользовался правом, предусмотренным  пунктом 2 статьи 345  Гражданского  Кодекса;

Считаем необходимым, обратить внимание как минимум на два момента, связанных с данным основанием прекращения  залога.

Во-первых, данное правило, на наш взгляд, применяется также  в случаях повреждения заложенного  объекта. Это следует из диспозиции нормы, закреплённой в п. 2 ст. 345 ГК РФ, на которую ссылается п.п. 3 п. 1 ст. 352 ГК РФ. К тому же не каждая вещь может  «погибнуть». В частности, в силу определенных объективных особенностей земельного участка как части  земельной поверхности нельзя говорить о его полной гибели. Скорее всего, под гибелью земельного участка  следует понимать полную утрату им своих полезных свойств, как средства производства и пространственно-территориального базиса. В противном случае можно  говорить лишь о снижении стоимости  земельного участка. Поэтому гибелью, на наш взгляд, следует считать, в  частности, случаи сильного радиоактивного заражения участка, его загрязнения  какими-либо химическими, биологическими веществами, что препятствует его использованию в каком бы то ни было качестве. При этом утрата участком своих свойств не обязательно должна  быть  безвозвратной, так как современные технические средства позволяют вернуть их, если не полностью, то хотя бы частично. Главное, чтобы участок не мог быть использован по любому  назначению в данный  момент и в течение неопределённого времени в будущем.

Во-вторых,  в  случае  гибели, повреждения или лишения прав на заложенную вещь, залогодатель, который воспользуется своим правом заменить предмет  ипотеки, должен предоставить в залог не только равноценное, но и однородное  имущество (применительно к ипотеке, по всей видимости, недвижимое). Так как  данная обязанность залогодателя Гражданским  Кодексом прямо не закреплена, то  в интересах залогодержателя использовать диспозитивный характер данной нормы, закреплённой п. 2 ст. 345 ГК РФ, и предусмотреть эту обязанность в договоре, разумеется  при наличии у залогодателя  иного имущества.

В то же время, залогодержатель  не вправе требовать от залогодателя  предоставления другой недвижимости в  случае прекращения права собственности  или права хозяйственного ведения  на предмет ипотеки по основаниям, указанным  в п. 1 ст. 354  ГК  РФ, поскольку при этом в императивном порядке право залога  распространяется на любое предоставление залогодателю имущество, либо  залогодержатель  приобретает право преимущественного  удовлетворения своего   требования  из  суммы  причитающегося  залогодателю  возмещения.

 

4) в случае продажи  с публичных торгов заложенного  имущества, а также в случае, когда его реализация оказалась  невозможной (пункт 4 статьи 350).

О прекращении ипотеки  должна быть сделана отметка в  реестре, в котором зарегистрирован  договор об ипотеке.

Часть 2 статьи 352 ГК РФ предусматривает, что при прекращении залога вследствие исполнения обеспеченного залогом  обязательства либо по требованию залогодателя (пункт 3 статьи 343) залогодержатель, у  которого находилось заложенное имущество, обязан немедленно возвратить его залогодателю.

Итак, пункт 1 ст. 352 ГК содержит перечень случаев прекращения залога, причем этот перечень сформулирован  как исчерпывающий. На первый взгляд, из него можно заключить, что ни в  одном ином случае залог прекращен  быть не может.

Залог, однако, может быть прекращен и по иным основаниям, которые в этом перечне не упомянуты.

В нем пропущено расторжение  договора залога. В соответствии со ст. 450 ГК расторжение договора возможно по соглашению сторон. Если, следовательно, залогодатель и залогодержатель  решили расторгнуть заключенный  ими договор залога, они вправе это сделать. В результате расторжения  залог, естественно, прекращается. Однако по смыслу п. 1 ст. 352 расторжение договора залог не прекращает, что явно неверно.

Еще один очевидный пропуск  состоит в том, что в перечень не включен случай прекращения залога при изъятии у залогодержателя  имущества в виде санкции за совершение преступления и иного правонарушения (ст. 354 ГК).

Третье не менее явное  упущение - случай, установленный ст. 356 ГК: залог прекращается с переводом  на другое лицо долга по обязательству, обеспеченному залогом, при условии, что залогодатель не дал кредитору  согласия отвечать за нового должника.

В перечне пропущен также  случай, связанный с введенным  ст. 349 ГК внесудебным порядком обращения  взыскания на заложенное имущество. Завершение процедуры реализации заложенного  имущества, установленной в договоре залогодателя и залогодержателя, также  прекращает залог.

С учетом сказанного необходимо признать, что перечень случаев прекращения  залога, содержащийся в п. 1 ст. 352 ГК, не является исчерпывающим.

Пункт 3 ст. 352 ГК столь же дефектен, как и ее п. 1. Он предусматривает, что залогодержатель обязан немедленно возвратить залогодателю находящееся  у него заложенное имущество в  двух случаях. Во-первых, при прекращении  залога вследствие исполнения обеспеченного  залогом обязательства. Во-вторых, по требованию залогодателя, заявленному  в соответствии с п. 3 ст. 343 ГК.

Оставляя в стороне  второй случай, отметим, что при исполнении обеспеченного залогом обязательства  залогодержатель, действительно, должен нести обязанность возврата имущества. Но далеко не только в этом случае. Такую  же обязанность на него следует возложить  во всех случаях прекращения основного  обязательства. Например, если залогодержатель  в соответствии со ст. 415 ГК освободил  должника от лежащих на нем обязанностей, на нем должна лежать обязанность  возвратить тому (или, при поддерживающем залоге, третьему лицу) находящееся у него заложенное имущество.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Заключение

 

 

Действующим законодательством  с целью урегулирования договорных правоотношений, возникающих между  их участниками, создана и находит  широкое применение на практике система  гражданско-правовых средств, предоставляющих, с одной стороны, кредитору дополнительные гарантии исполнения основного обязательства  либо возмещения убытков, с другой стороны, накладывающих на должника дополнительные обременения на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения им обязательств, а также привлекающих в ряде случаев к исполнению обязательств наряду с должником третьих лиц.

Таким образом, меры, установленные  законом либо соглашением сторон и применяемые для обеспечения  обязательств в интересах кредитора, служат стимуляцией участников договорных правоотношений к надлежащему поведению, упорядочивая хозяйственный оборот.

Одним из основных и наиболее часто использующихся способов обеспечения  обязательств является залог.