Основания возникновения залога. Форма и существенные условия договора залога. Стороны договора, их права и обязанности

Так как в данном случае используется особый предмет залога, залог прав предполагает в ряде случаев  специфический объем прав и обязанностей сторон залогового правоотношения. Одна из особенностей залога прав касается срока действия передаваемого в  залог права. В соответствии с  законом право с определенным сроком действия может быть предметом  залога только до истечения срока  его действия (“пресекательный” срок) и истечение срока действия заложенного права указывается как основание прекращения залога.         Залогодателем при залоге права может быть лицо, которому принадлежит закладываемое право, при этом может идти речь о залоге прав на свои или на чужие вещи. При залоге права на чужую вещь требуется согласие собственника этой вещи или лица, которому она принадлежит на праве ведения, кроме того, требуется уведомление должника залогодателя о состоявшемся залоге прав. При залоге прав залогодатель имеет обязанности: совершать действия, которые необходимы для обеспечения действительности заложенного права; не совершать уступки заложенного права; не совершать действий, влекущих прекращения заложенного права или уменьшение его стоимости; принимать меры, необходимые для защиты заложенного права от посягательств со стороны третьих лиц; сообщать залогодержателю сведения об изменениях, произошедших в заложенном праве, о его нарушениях третьими лицами и о их притязаниях на это право. В случае нарушения этих обязанностей залогодержатель вправе требовать перевода на себя заложенного права.¹¹

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

ГЛАВА 2. ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОГО  РЕГУЛИРОВАНИЯ ДОГОВОРА ЗАЛОГА

 

 

2.1. Основания возникновения  залога. Форма и существенные  условия договора залога. Стороны договора, их права и обязанности

 

 

Предусмотрены два способа  возникновения залогового правоотношения — в силу договора и на основании  закона при наступлении указанных  в нем обстоятельств, то есть если в законе предусмотрено, какое имущество  и для обеспечения какого обязательства  признается имуществом, находящимся  в залоге. Так, согласно п. 5 ст. 488 ГК, если иное не предусмотрено договором  купли-продажи, с момента передачи товара покупателю и до его оплаты товар, проданный в кредит, признается находящимся в залоге у продавца для обеспечения исполнения покупателем  его обязанности по оплате товара. При передаче под выплату ренты  земельного участка или другого  недвижимого имущества получатель ренты в обеспечение обязательства  плательщика ренты приобретает  право залога на это имущество (п. 1 ст. 587 ГК). Плательщик ренты вправе отчуждать, сдавать в залог или  иным способом обременять недвижимое имущество, переданное ему в обеспечение  пожизненного содержания, только с  предварительного согласия получателя ренты (ч. 1 ст. 604 ГК).    Правила ГК о залоге в силу договора соответственно применяются к залогу, возникающему на основании закона, если законом не установлено иное.             Существуют два основных вида залога: 1) залог с передачей имущества залогодержателя (заклад); 2) залог с оставлением имущества у залогодателя. Выбор вида залога зависит обычно от соглашения сторон. Действующее законодательство не предусматривает возможность передачи имущества, являющегося предметом залога, в собственность залогодержателя. Всякие соглашения, предусматривающие такую передачу, являются ничтожными, за исключением тех, которые могут быть квалифицированы как отступное или новация обеспеченного залогом обязательства (ст. 409, 414 ГК).¹²   При закладе заложенное имущество поступает во владение залогодержателя, который может пользоваться предметом заклада, если это предусмотрено договором. Когда пользование сопровождается извлечением доходов, то все, что приобретается таким способом, должно направляться на покрытие расходов по содержанию заложенного имущества либо засчитываться в погашение обеспеченного закладом долга (процентов по долгу).            При закладе возможности залогодателя, связанные с распоряжением заложенной вещью, ограничены, поскольку вещь передается во владение залогодержателя либо находится у залогодателя под замком, печатью или с иными знаками, свидетельствующими о том, что данное имущество находится в закладе.          Согласно п. 1 ст. 77 Закона об ипотеке, если иное не предусмотрено федеральным законом или договором, находящимся в залоге с момента государственной регистрации соответствующего договора купли-продажи, считаются жилой дом или квартира, приобретенные в собственность за счет кредита банка или иной кредитной организации. Залогодержателем по данному залогу являются банк или иная кредитная организация, предоставившие кредит на покупку жилого дома или квартиры.   Во всех приведенных случаях возникновения залога на основании закона соблюдены требования п. 3 ст. 334 ГК. Во-первых, указано, какое имущество считается находящимся в залоге. Во-вторых, определено, для обеспечения исполнения какого обязательства имущество признается находящимся в залоге. В-третьих, описаны обстоятельства (юридические факты), наступление которых необходимо для возникновения залога.

И, все-таки важнейшее основание  возникновения права залога –  это договор. В п. 1 ст. 399 ГК говорится, что в договоре о залоге должны быть указаны предмет залога и  его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого  залогом. В нем должно также содержаться  указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество. Перечисленные  условия относятся к разряду  существенных условий договора о  залоге¹.            Субъектный состав залогового обязательства образуют залогодатель и залогодержатель.          Принципиальное значение имеет отношение этих лиц к основному обязательству. Если залогодателем может быть как сам должник по основному обязательству, так и третье лицо, то залогодержателем может быть только кредитор по основному обязательству. Это положение вытекает из заинтересованности последнего в обеспеченности этого обязательства, то есть в дополнительной возможности его погашения, получаемой в результате установления залога. Обязанность совпадения кредитора и залогодержателя в одном лице подтверждается закреплением в ГК РФ обязательности одновременной уступки прав по основному обязательству как условия действительности уступки прав по договору о залоге (ч. 2 ст. 350), а также презумпцией, согласно которой, если не доказано иное, уступка прав по договору о залоге означает и уступку прав по обеспеченному залогом обязательству (ч. 3 ст. 355).          Не менее важным является отношение залогодателя к предмету залога. Для залогодержателя заложенный объект должен быть чужим, то есть не находиться в его собственности. Залогодателю предмет залога может принадлежать, как уже было сказано нами выше, на праве собственности или праве хозяйственного ведения. В последнем случае, при залоге недвижимости для обременения недвижимости ипотекой нужно согласие собственника имущества. Вопросы получения такого согласия, например, на залог недвижимого имущества, находящегося в федеральной собственности, регулируются документами Госкомимущества РФ¹.

В настоящее время закон  не устанавливает каких-либо ограничений  в отношении юридического статуса  залогодателя и залогодержателя. Поэтому  сейчас как тот, так и другой могут  быть физическим или юридическим  лицом.             Характерной чертой ипотеки, как уже отмечалось выше, является оставление заложенной недвижимости во владение залогодателя, который также сохраняет возможность пользоваться ею. Глава 5 Федерального закона «Об ипотеке» закрепляет права залогодателя по пользованию заложенным имуществом. В соответствии со ст. 29 данного закона залогодатель сохраняет право пользования имуществом, заложенным по договору об ипотеке. Залогодатель вправе использовать это имущество в соответствии с его назначением. Условия договора об ипотеке отграничивающие это право залогодателя, ничтожны.

Если иное не предусмотрено  договором, при пользовании заложенным имуществом залогодатель не должен допускать  ухудшения имущества и уменьшения его стоимости сверх того, что  вызывается нормальным износом.

П. 2 ст. 29 Федерального закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)»  предоставляет право залогодателю извлекать из имущества, заложенного  по договору об ипотеке, плоды и доходы. Залогодатель приобретает право на эти плоды и доходы, если иное не предусмотрено договором об ипотеке.

Ещё одним правом залогодателя, которое не может быть ограничено каким-либо соглашением, является право  в любое время до продажи предмета залога прекратить обращение на него взыскания и его реализацию, исполнив обеспеченное ипотекой обязательство  или ту его часть, исполнение которой  просрочено.

По обеспеченному залогом обязательству (залоговому кредиту) кредитор приобретает ряд прав.

Во-первых, залогодержатель  имеет право в случае неисполнения должником основного обязательства  получить удовлетворение из стоимости  заложенного имущества. Действующее  законодательство не предусматривает  обращения в собственность залогодержателя  предмета залога.

Во-вторых, удовлетворение залогодержатель  получает преимущественно перед  другими кредиторами залогодателя. Это означает, что при ликвидации юридического лица согласно п.1 ст.64 ГК РФ требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица, удовлетворяются в третью очередь, т.е. после удовлетворения требований граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, а также после производства расчетов по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в том числе по контракту, и по выплате вознаграждений по авторским договорам.

В-третьих, по общему правилу  залог обеспечивает требование в  том объеме, какой оно имеет  к моменту удовлетворения, в частности  проценты, неустойку, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также возмещение необходимых расходов залогодержателя на содержание заложенной вещи и расходов по взысканию.

В-четвертых, если иное не предусмотрено  договором, право залогодержателя (право  залога) согласно п.1 ст.340 ГК РФ распространяется на вещь, являющуюся предметом залога, а также на ее принадлежности.

В-пятых, если это предусмотрено  договором, право залогодержателя (право  залога) согласно части второй п.1 ст.340 ГК РФ распространяется на полученные в результате использования заложенного  имущества плоды, продукцию и  доходы.¹³

В статье 343 ГК РФ предусмотрено, что залогодатель или залогодержатель  в зависимости от того, у кого из них находится заложенное имущество (статья 338), обязан, если иное не предусмотрено  законом или договором:

1) страховать за счет  залогодателя заложенное имущество  в полной его стоимости от  рисков утраты и повреждения,  а если полная стоимость имущества  превышает размер обеспеченного  залогом требования, - на сумму  не ниже размера требования;

2) принимать меры, необходимые  для обеспечения сохранности  заложенного имущества, в том  числе для защиты его от  посягательств и требований со  стороны третьих лиц;

3) немедленно уведомлять  другую сторону о возникновении  угрозы утраты или повреждения  заложенного имущества.

Залогодержатель и залогодатель вправе проверять по документам и  фактически наличие, количество, состояние  и условия хранения заложенного  имущества, находящегося у другой стороны.

При грубом нарушении залогодержателем обязанностей, указанных в пункте 1 этой статьи, создающем угрозу утраты или повреждения заложенного  имущества, залогодатель вправе потребовать  досрочного прекращения залога.

Таким образом, среди диспозитивно определённых обязанностей залогодателя следует, во-первых, назвать его обязанность  страховать за свой счет предмет залога в полной его стоимости от рисков утраты и повреждения, а при залоге недвижимости – если полная стоимость  имущества превышает размер обеспеченного  ипотекой обязательства, - на сумму  не ниже размера требования (п.1 ст.343). Эта норма имеет очень большое  значение, поскольку при наступлении  страхового случая выплачиваемое собственнику имущества или иному выгодоприобретателю страховое возмещение является таким же обеспечением исполнения основного обязательства, как и стоимость заложенной недвижимости при обращении на неё взыскания и реализации  на публичных торгах.

Уточнения в законодательстве требует и правило определения  страховой суммы. Последняя, в случае, когда полная стоимость объекта  недвижимости превышает размер обеспеченного  залогом требования, не может быть меньше размера этого требования. Этот вопрос имеет очень большое  значение не только для залогодержателя, но и для должника и (или) залогодателя, поскольку неправильное определение  страховой суммы является одним  из оснований, по которым кредитор вправе потребовать от должника досрочного исполнения основного обязательства, а при неудовлетворении этого  требования – обратить взыскание  на предмет залога.

Конкретно требует уточнения  вопрос о том, на какой момент должен определяться размер обеспеченного  залогом требования. Учитывая, что  размер денежного обязательства имеет свойство со временем пользования денежными средствами увеличиваться (даже в случаях отсутствия правонарушения со стороны должника), было бы справедливым по отношению ко всем сторонам обеих договоров предусмотреть, что для целей определения страховой суммы размер обеспеченного залогом требования должен браться на момент заключения договора страхования. Думается, данное правило вместе с возможностью досрочного обращения взыскания, будет стимулировать залогодателя к тому, чтобы застраховать обременяемое залогом имущество как можно раньше, уменьшив тем самым свои расходы по уплате страховых взносов.

Обязанностями залогодателя является также принятие мер, необходимых  для обеспечения сохранности  заложенного имущества, в том  числе для защиты его от посягательств  и требований со стороны третьих  лиц, и немедленное уведомление  залогодержателя о возникновении  угрозы утраты или повреждения заложенного  имущества. Данные нормы, ввиду возможности  существования очень многих конкретных ситуаций, угрожающих сохранности заложенного  объекта, сформулированы в общем  виде. Поэтому сторонам следует детально расписать необходимые действия залогодателя в договоре, тем более  что несоблюдение первой из этих обязанностей, как и несоблюдение обязанности  по страхованию предмета ипотеки, может  повлечь досрочное обращение  взыскания на него.

Для обеспечения возможности  залогодержателя контролировать исполнение залогодателем вышеназванной обязанности  кредитору предоставляется право  проверить по документам и фактически наличие, количество, состояние и  условие хранения заложенного имущества.

Залогодатель, несмотря на залог  принадлежащего ему объекта, продолжает оставаться его собственником. По общему правилу, собственник вправе владеть, пользоваться и распоряжаться своей  вещью по собственному усмотрению. Относительно правомочий залогодателя по владению и пользованию предметом ипотеки мы все выяснили. Что же касается распоряжения заложенной вещью, то оно по общему правилу, не измененному законом или договором, поставлено в зависимость от согласия кредитора.

Такой способ распоряжения заложенным объектом, как последующий  залог, допускается, если он не запрещен предшествующими договорами о залоге (п. 2 ст. 342 ГК РФ). Вызывает интерес вопрос о действительности договора о последующем  залоге в случае его запрета в  предшествующих договорах залога, а  равно договоров, на основании которых  залогодатель распоряжается предметом  ипотеки без согласия кредитора. Можно согласиться с авторами, которые считают, что до того момента, когда эти сделки будут оспорены в суде залогодержателем, они являются действительными¹. Но надо отметить, что интересы залогодержателя в подобных ситуациях защищены другими, предусматривающими право залогодержателя потребовать в таком случае от должника досрочного исполнения основного обязательства, а если это требование не будет удовлетворено – обратить взыскание на предмет ипотеки. При этом право на обращение взыскания по сути безусловно и не зависит от того, кто в момент обращения взыскания является собственником или иным владельцем объекта (п. 1 ст. 353 ГК РФ). В этом  заключается такая характерная черта залогового права кредитора как его следование за вещью, обремененной залогом.