Институт смешанных договоров в гражданском праве России

Введение.

Многообразие реальной экономической  жизни, динамика развития различных  потребностей общества привели к  тому, что впервые в отечественном  законодательстве в ч. 3 ст. 421  ГК РФ 1994¹ года была закреплена норма о допустимости так называемых смешанных договоров.

Круг поименованных договорных конструкций в основном стабилен, но это не означает, что набор  используемых в гражданском обороте  договорных форм в целом остается неизменным, напротив, он постоянно  расширяется. Появление в правоприменительной  практике новых договорных конструкций, содержащих в себе элементы разных гражданско-правовых договоров, предусмотренных  законом или иными правовыми  актами, является естественным эволюционным процессом развития современных  экономических связей. Смешанный  договор дает возможность приблизить договорные формы к конкретным обстоятельствам  и потребностям сторон договора.

Стороны синтезируют договор, адекватный их экономическим потребностям, из элементов договоров, уже урегулированных  гражданским правом. Наиболее часто  конструкцию смешанного договора используют субъекты гражданских правоотношений в торговой деятельности. Так, например, в торговой деятельности является вполне нормальным заключать договоры поставки, где встречным предоставлением  вместо денежной суммы выступает  выполнение работы или оказание услуги, так же это могут быть договоры с элементами поставки и комиссии, договор с элементами хранения и  купли-продажи и так далее.

Сегодня смешанный договор  довольно широко представлен в судебно-арбитражной  практике. Как показывает анализ конкретных судебных постановлений, встречаются  смешанные договоры, сочетающие в  себе элементы договоров энергоснабжения  и возмездного оказания услуг², договоров поставки и подряда³, договоров подряда и возмездного оказания услуг⁴, договоров хранения и купли-продажи⁵, договоров комиссии и займа⁶ и т.д.

Актуальность данной темы представляется тем, что все договора, представленные в ныне действующем  законодательстве когда-то также были непоименованными и только с развитием  времени получили правовую регламентацию. Исследование данного явления в  гражданском праве возможно повлечет за собой появление в гражданско-правовом регулировании новых видов договоров. Как отмечал Кулагин М.И.: «значительные  изменения произошли в последние  годы в системе договоров в  праве стран Запада… Появляются договоры, которые сочетают в себе элементы двух и более известных  видов договоров. Так, с середины нашего столетия большое распространение  получили договоры лизинга, особенно машин  и оборудования. В силу договора лизинга одна сторона передает другой стороне определенный предмет (машину, транспортное средство, завод, и т.п.), а пользователь обязуется вносить  за него периодическую плату и  по окончании договора вправе приобрести названный предмет на льготных условиях, с зачетом этих платежей. В договоре лизинга сочетаются характеристики договора аренды и договора продажи».⁷

В отечественной правовой науке проблематике смешанных договоров  уделялось определенное внимание⁸. Стоит заметить, что за последние годы в юриспруденции произошло значительное продвижение в исследовании вопросов о понятии, признаках и правовом регулировании смешанных договоров. Существует ряд авторов, которые возродили после некоторого забвения учение о смешанных договорах и продолжают его развивать. К таким в частности относятся Д.В. Огородов, М.Ю. Челышев, Ю.В. Романец, Е.В. Татарская. Так же проблему смешанного договора затрагивали такие авторитетные цивилисты, как Г.Ф. Шершеневич, А.И. Покровский, И.Б. Новицкий, О.С. Иоффе и конечно же М.И. Брагинский и В.В. Витрянский.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Глава 1. Общая характеристика смешанных договоров

§1.1 Понятие смешанного договора.

 

Законодательство, а также ученые-цивилисты  определяют понятие смешанного договора через категорию "элементов различных  договоров". Однако весьма важный вопрос о том, что именно подразумевается  под "элементами различных договоров", составляющими смешанный договор, не получил пока однозначного ответа ни в законе, ни в литературе.

Одни исследователи под элементами различных договоров подразумевают  не отдельные изолированные обязанности, включенные в содержание того или  иного договора, а определенную их совокупность, характерную для соответствующего договора⁹. Другие под такими элементами понимают системные признаки, обусловившие выделение того или иного договора¹⁰. Третьи - "все императивные правила, относящиеся к договору, в том числе и правила о существенных условиях и условиях, отражающих специфику договора"¹¹. Существует также мнение, что в этой связи следует говорить лишь об объединении содержания различных договоров; таким образом, с точки зрения внутреннего строения, смешанный договор можно рассматривать как гражданско-правовой договор, который содержит разные условия нескольких договоров, но в то же время все эти условия относятся к одним и тем же лицам¹².

Согласно п.3 ст. 421 ГК РФ смешанным  признается договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных  законом или иными нормативными актами. В состав смешанного договора обязательно должны входить элементы договоров, которые на данном этапе  уже известны праву. Кроме того:

1. необходимо применять соответствующие правила к каждому элементу договора;

2. применение соответствующих норм может быть изменено за счёт обоюдного соглашения сторон;

3. существо смешанного договора может менять назначение соответствующих норм.

Несмотря на ясность и  простоту содержания указанной нормы, на практике она реализуется довольно неодинаково. Такое положение дел  связано в первую очередь с  тем, что различные виды договоров, соединяясь в один – смешанный, не всегда соотносятся как равнозначные элементы. В этих случаях образуется неделимое соглашение, к элементам которого невозможно применять независимо друг от друга нормы о соответствующих видах договоров согласно правилу, указанному в п. 3 ст. 421 ГК РФ.

Практически любой смешанный  договор представляет собой некий  синтез условий, одно из которых –  главное, другое – зависимое (подчиненное). Главное условие непосредственно направленно на достижение того результата, который поставили перед собой стороны. Зависимое условие подчинено главному, соответственно, его неисполнение само по себе лишено какого-либо смысла. Например, стороны заключили договор, согласно которому покупатель приобретает предприятие (имущественный комплекс), а продавец обязуется поставить новое оборудование для использования на этом предприятии. Это смешанный договор, содержащий в себе элементы договоров купли-продажи предприятия и поставки. В данном примере продажа предприятия выступает главным условием, а поставка оборудования – зависимым. Вполне понятно, что наличие регистрации договора купли-продажи предприятия непосредственно влияет на сохранение интереса в приобретении оборудования. Следовательно, при отсутствии регистрации договора, договор купли-продажи признается незаключенным.¹³

Гражданский кодекс РФ позволяет  определить набор требований, относящихся  к правовому режиму смешанных  договоров.

Во-первых, договоров, элементы которых входят в содержание смешанного договора, должно быть не менее двух. В противном случае соответствующий  договор не может считаться смешанным.¹⁴

Во-вторых, под договорами, элементы которых входят в содержание смешанного договора, имеются в виду договоры, отвечающие признакам поименованного договора. В этой связи «даже при  смешивании условий поименованного и непоименованного договора мы нуждаемся  в наличии нормативно-правовой модели хотя бы одного договорного компонента¹⁵».

В-третьих, сам договор  к числу поименованных не относится. Из этого правила сделаны определенные, законом установленные исключения. Так, в соответствии со ст. 822 Гражданского кодекса РФ сторонами может быть заключен договор, предусматривающий обязанность одной стороны предоставить другой стороне вещи, определенные родовыми признаками (договор товарного кредита). К такому договору применяются правила о кредитном договоре, если иное не предусмотрено договором и не вытекает из его существа. Однако условия о количестве, ассортименте, комплектности, качестве, о таре или упаковке предоставляемых вещей должны исполняться в соответствии с правилами о договоре купли-продажи товаров, если иное не предусмотрено договором товарного кредита.

На пример такого смешанного договора, предусмотренного Гражданским  кодексом РФ, содержится указание в  постановлении Пленума ВАС РФ от 19 апреля 1999 года №5 «О некоторых  вопросах практики рассмотрения споров, связанных с заключением, исполнением  и расторжением договоров банковского  счета»¹⁶. Согласно пункту 1 ст. 850 гражданского кодекса РФ в случаях, когда в соответствии с договором банковского счета банк осуществляет платежи со счета, несмотря на отсутствие на нем денежных средств (кредитование счета), банк считается предоставившим клиенту кредит на соответствующую сумму со дня осуществления такого платежа. При этом указанный договор должен рассматриваться как смешанный (п. 3 ст. 421 ГК РФ.). Если банком получено заявление клиента о расторжении договора банковского счета или закрытии счета, указанный выше смешанный договор в силу п. 3 ст. 450 ГК РФ считается измененным. Обязанность банка по кредитованию прекращается, а клиенту в соответствии с условиями договора надлежит возвратить фактически полученную сумму кредита и уплатить проценты за пользование. При отсутствии специальных указаний в договоре к правоотношениям сторон согласно п. 2 ст. 850 ГК РФ применяются правила о займе и кредите.

Для некоторых договоров смешанный характер отражен в самом его названии. Имеется в виду «договор найма-продажи». По этому договору до перехода права собственности на товар к покупателю последний признается нанимателем переданного товара (и соответственно пользуется предусмотренными для нанимателя правами и обязанностями), а затем занимает позицию покупателя переданного товара. При этом предполагается, если иное не предусмотрено договором, что собственником соответствующая сторона становится с момента полной оплаты товара.¹⁷

В-четвертых, обеспечивается определенная связь между элементами договоров, входящих в состав смешанного договора¹⁸.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

§1.2 Форма и порядок заключения смешанных договоров.

 

Названная проблема является ключевой при рассмотрении судебных споров связанных со смешанным договором. В таких ситуациях главное установить действительную волю сторон, не допустить злоупотребления какой-либо из них и найти компромисс такой воли и закона. Яркая иллюстрация компетентного подхода к делу со стороны суда и учета им всех факторов возникших правоотношений на основе смешанного договора содержится в п. 13 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 16 февраля 2001 г. № 59¹⁹. В этом Информационном письме отмечается следующее: поскольку заключенный сторонами смешанный договор, содержащий элементы договора купли-продажи предприятия как имущественного комплекса, подлежащего обязательной государственной регистрации, и договора поставки оборудования, устанавливает единую совокупность обязательств, то такой смешанный договор подлежит обязательной государственной регистрации, при отсутствии которой должен считаться незаключенным. То есть налицо игнорирование правила о том, что недействительность части сделки не влечет недействительности прочих ее частей, т. к. суды при решении подобных споров каждый раз выясняют,― а можно ли было заключить и исполнить договор без включения в неё той части, которая впоследствии была признана недействительной.

Или другой пример. Рассматривая иск о признании договора подряда  незаключенным, суд счел договор  смешанным – содержащим элементы договоров подряда и возмездного  оказания услуг. В связи с отсутствием  существенного условия, относящегося к сроку производства работ, договор, регулирующий отношения подряда, в  этой части обоснованно признан  судом незаключенным. Вместе с тем  обязательства по возмездному оказанию услуг сохранили свое действие (ФАС  Западно-сибирского округа от 21 октября 2003 г. N Ф04/5349-640/А81-2003 по делу N А81-957/2282Г-03). Аналогичный подход наблюдается  в постановлении ФАС Северо-Западного округа от 4 декабря 2001 г. N А56-23608/01 и постановлении ФАС Северо-Кавказского округа от 27 сентября 2006 г. N Ф08-4832/2006 по делу N А53-35597/2005-С1-17.

Используя весьма удобную  конструкцию смешанного договора, сторонам не всегда удается учесть все необходимые  формальности и спрогнозировать  возможные последствия заключения такого соглашения для каждой из них. Из реальных примеров разрешения споров становится очевидным, что подготовка, разработка смешанного договора должна носить компетентный характер, дабы избежать ситуации с нежелательными последствиями  для одной из сторон.

Изложенное выше явно свидетельствует  о том, что на данный момент ГК содержит достаточно размытые положения о  порядке заключения смешанных договоров  и то, что должна быть предусмотрена  специальная норма о форме  смешанных договоров и последствиях её несоблюдения. Со смешанным договором  всё обстоит гораздо сложнее  и человеку «далекому от юриспруденции» оценить возможные риски практически  невозможно. Нужно заметить, что  ситуация осложняется еще и тем, что действующий закон не запрещает  заключать соглашения, в которых  элементами могут быть договоры из различных отраслей права. А, как  известно, каждая отрасль российского  права имеет свои особенные принципы регулирования отношений.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

§1.3 Классификация смешанных договоров

 

Классификация имеет важное практическое значение и для договорной практики, поскольку содействует  оформлению оптимальных договорных конструкций на основе принципа диспозитивности, но при этом опираясь на закон. Наряду с этим осуществлением юридической  классификации смешанных договоров  содействует выработке научно обоснованных предложений по совершенствованию  соответствующего законодательства²⁰.

Классификацию смешанных  договоров можно провести по различным основаниям.

С точки зрения нормативной  закрепленности смешиваемых элементов  договора исследуемые договоры можно  разделить: