Договор как наиболее распространенный вид сделок

     Остатки планового распределения в сильно измененном виде сохранились в новейших актах лишь в крайне узкой область. Одно из таких исключений составляют поставки газа. Правила поставки газа устанавливают порядок, при котором Российское акционерное общество “Газпром”, исходя из возможностей добычи газа и заявок потребителей, составляет баланс газа по России на предстоящий год. Он утверждается Министерством топлива энергетики РФ по согласованию с Министерством экономики РФ. Затем "Газпром" определяет совместно с акционерным обществом “Рос газификация” годовые объемы газа, которые могут быть поставлены потребителям по своим регионам газо-нефтедобывающими, газо-нефтеперерабатывающими организациями и газотранспортными системами, и доводит их до сведения поставщиков и газораспределительных организаций. Определенный таким образом объем газа должен служить основанием для заключения договора поставки.

     Исключением из принципа договорной свободы, о которой  идет речь, выражаются обычно то, что  ГК или иной закон включает общую  норму, которая сама же предоставляет  соответствующей стороне в договоре право требовать его заключения. Вместе с тем имеют место и такие случаи, когда в нормативном порядке допускается лишь возможность введения порядка обязательного заключения договоров. В частности, имеется в виду п.7 ст.3 Закона от 13 декабря 1994 года “О поставках продукции для федеральных государственных нужд”. Им предусмотрено право Правительства РФ в необходимых случаях вводить режим обязательного заключения государственных контрактов на поставку продукции для федеральных государственных нужд, распространив этот режим на федеральные казенные предприятия.

     В условиях планового хозяйства обязательства  заключить договор не редко возникало  в силу такого юридического факта, как  существование между соответствующими сторонами сложившихся (длительных) хозяйственных связей. Теперь такое основание сохранилось лишь в определенных областях экономики. Имеется в частности, в виду постановления Верховного Совета РФ от 4 октября 1992 года “О мерах по обеспечению поставок продукции (товаров) в районы Крайнего Севера и приравненные к ним местности”. Указанный акт считается достаточным основанием для заключения соответствующих требований к поставщикам длительность существования между ними хозяйственных связей. При этом арбитражная практика всегда признавала, что требовать заключения с ними договоров могут также и те организации, которые сами не производят товаров для указанного района, но занимаются перепродажей товаров с последующей переотправкой покупателям, расположенным в таких районах. В соответствии с п.4.5 утвержденных Указом Президента от 22 июля 1994 года. Основных положений Государственной программы приватизации государственных и муниципальных предприятий РФ после 1 июля 1994 года арендаторам зданий, сооружений, строений, помещений, в том числе встроено- пристроенных нежилых помещений в жилых домах, а также земельных участков под приватизированными предприятиями, которые находятся в аренде или фактическом владении, пользовании этих предприятий, представляется право требовать заключения с ними договоров купли-продажи соответствующих объектов.

     Закон от 23 ноября 1994 года “О государственном  материальном резерве” предусмотрел, что поставщики, которые занимают доминирующее положение на товарном рынке, а также предприятия-монополисты  и предприятия, в объеме производства которых государственный оборотный заказ превышает 70%, не вправе отказаться от заключения контрактов (договоров) на поставку материальных ценностей в государственный резерв. И если такие поставщики все же отказываются от заключения контрактов (договор) на поставку материальных ценностей в государственный резерв или от них не будет в течении 20-ти дней получен ответ на предложение заключить договор (контракт), государственный заказчик (его территориальные органы) может обратиться в арбитражный суд с иском о понуждении заключить контракт ( договор).

     Обязательное  заключение договора составляет часть  общего режима, установленного антимонопольным  законодательством. Так, ст.11 Закон  РСФСР “О конкуренции и ограничении  монополистической деятельности на товарных рынках” посвященной функциям Комитета, предусмотрено, в частности, его возможность в рамках своей основной деятельности давать хозяйствующим субъектам обязательные для исполнения предписание о заключении договора с другим хозяйствующим субъектом.

     Закон от 19 июля 1995 года “О естественных монополиях” устанавливает общую норму, в соответствии с которой субъекты естественных монополий, т.е. юридические лица, занятые производством, реализацией товара в условиях естественной монополии, и не в праве отказаться от заключения договора с определенными потребителями на производство (реализацию) товаров, в отношении которых применяется регулирование в соответствии с указанным Законом, при наличии у субъекта естественной монополии возможности произвести (реализовать) такие товары. Следует полагать, что существует общая презумпция, в силу которой естественный монополист имеет такую возможность. Бремя доказывания лежит на нем.

     Специальные указания содержаться в ряде принятых на более низких уровнях актов. Так, Постановление Правительства РФ от 3 мая 1994 года “О совершенствовании функционирования и развития системы организации воздушного движения в РФ” установлено, что предприятия, которые осуществляют аэронавигационное обслуживание, как занимающие доминирующее положение в этой области не вправе отказаться от заключения в установленном порядке государственных контрактов.

     В отдельных случаях предусмотренная  законом обязанность заключать  договор определенным образом ограничивается, в вот числе и путем использования  условной формулы. Такова рода модель применяется, в частности, Законом “о поставках продукции для федеральных государственных нужд” от10 ноября 1994 г.. Им признано, что поставщики, которые обладают монополией на производство отдельных видов продукции, не вправе оказаться от заключения договора, если только размещение заказа не влечет за собой убытков от их производства указанная условность, естественно, распространяется и на субсидиарное обязательство -уплачивать санкции, установленные за нарушения отмеченные обязанности (имеется ввиду штраф в размере стоимости продукции по проекту контракта ). Аналогичная ситуация была предусмотрена п.5.9 Указа Президента РФ от 24 декабря 1993г. “О государственной программе приватизации государственных и муниципальных предприятий РФ”. Речь идет о физических и юридических лицах, которые стали собственниками приватизированных государственных и муниципальных предприятий на аукционе или конкурсе. Им предоставляется право заключать долгосрочные (на срок не менее 15 лет) договоры аренды занимаемых предприятиями нежилых помещений, зданий и строений, которые не вошли в состав приобретенного ими имущества, а равно приобретать собственность такие помещения сразу же после вступления в силу договора купли- продажи предприятия. Соответственно арбитражные суды удовлетворяют иски о понуждении заключить соответствующие договоры, исходящие от приобретателей предприятия.

     Обязанность заключения договоров закреплена в  самом Кодексе и за пределами  публичных и предварительных  договоров такие случаи, в частности, предусмотрены применительно к поставочным и подрядным отношениям. Так, п.1 ст.527 ГК, посвященной государственному контракту на поставку товаров для государственных нужд, возлагает обязанность его заключения на государственного заказчика, разместившего заказы, принятые поставщиком (исполнителем). В силу ст.765 ГК эта же норма действует и при выполнение подрядных работ для государственных нужд.

     Кодекс  иногда ограничивается указанием на то, что соответствующая обязанность- заключить договор по требованию другой стороны – действует лишь при наличии специального указания на этот счет в законе. Так, например, установив обязанность государственного заказчика заключить договор с поставщиком (исполнителем), п.2 ст.527 ГК предусмотрел возможность предусмотреть в законе случай, при котором заключение такого контракта обязательно и для поставщика (исполнителя). В самом Кодексе содержатся условия указанного обстоятельства, в частности то, что государственный заказчик должен будет возмещать поставщику все понесенные убытки, возникшие в связи с выполнением государственного контракта. Правило об обязанности заключить договор и праве на возмещение убытков установлено применительно к подрядчику – стороне в государственном контракте на выполнение подрядных работ. Указанная обязанность превращается в безусловную, если в роли поставщика (подрядчика) выступает казенное предприятие, режим выступление которого в обороте оказывается наиболее жестким.

     Торги представляют собой один заключения договоров, который тесно связан с основными законами свободного рынка и выражает их наиболее последовательно. Это, в частности проявляется в присущей торгам конкуренции. Такая конкуренция может охватывать самую широкую область. Например, при государственных поставках и подрядах происходит конкуренция между теми, кто адресует организатору торгов свои предложения по поставке товаров, выполнению работ или оказанию услуг. И все же такие же торги могут быть связаны с конкуренцией между теми, кто выступает с предложениями приобрести выставленное на продажу имущество (вещи или права).

     Естественно, что до недавнего времени основная сфера регулирование торгов находилась за приделами гражданского права. Речь шла главным образом о процессуальных нормах, посвященных обращению взыскания  на имущество должника. Правда, в данной сфере существовали свои ограничения. Имеется в виду, что взыскания на основные, а практически и на оборотные средства государственных и общественных организаций вообще не могло производится. Что же касается граждан то, с точки зрения удовлетворения требования кредиторов, при обращения взыскания из всех видов принадлежащего им имущества значения мог иметь практически лишь один жилой дом. По этой причине ГПК РФ 1964г. упоминает о торгах и регулирует их проведение только в связи с обращением взыскания на жилое строение, принадлежащие гражданину (ст.399-405 ГПК).

     Первая  регламентация торгов как особого  способа заключения гражданско –  правовых договоров была связана  с началом перехода, а более  конкретно – с проведением  приватизации государственной собственности. Именно торги оказывались и оказываются основной формой приватизации. Так, в частности, ст.15 Закона РСФСР “О приватизации государственных и муниципальных предприятий в РСФСР” предусматривала, что приватизация осуществляется путем продажи предприятия по конкурсу или на аукционе посредством продажи долей (акций) в капитале предприятия, а также путем выкупа имущества предприятия , сданного в аренду.

     В последствии был издан ряд  актов, специально посвященных аукционам  и конкурсам, организуемым при приватизации. Так, например, Указом Президента РФ от 24 декабря 1993г. “О государственной программе приватизации государственного и муниципальных предприятий в РФ” была предусмотрена продажа путем организации различных видов аукционов и конкурсов предприятий, которые не являются акционерными обществами, пакетов акций, имущества (активов) действующих, ликвидируемых и ликвидированных предприятий, а также незавершенных строительством объектов, долей (пакетов, акций), находящихся в государственном или муниципальной собственности.

     Новый закон “О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в РФ”  предусматривает случаи и порядок  приватизации путем продажи государственного или муниципального имущества на коммерческом конкурсе с инвестиционными и/или социальными условиями (ст.21) и на аукционе.

     Закон “Об исполнительном производстве”  предусматривает необходимость  осуществления реализации путем  проведения торгов специализированной организацией (ст.54 и 62).

     ГК, отвечает потребностям складывающейся практики, включил в свой состав три относящихся к торгам статьи :447(“Заключение договора на торгах), 448(“Организация порядок проведения торгов”) и 459 (“Последствия нарушения правил проведения торгов”).

     В соответствующих статьях ГК проводится разграничения аукционов и конкурсов. В основу положен способ определения выигравшего (победившего): при аукционе им признается лицо, которое предложило наибольшую цену, а при конкурсе- тот кто по заключению конкурсной комиссии, назначенной организатором конкурса, предложил лучшие условия. По другому признаку – кругу возможных участников- различаются торги открытые и закрытые: в первых может участвовать любое лицо, а во вторых- только тот, кто для этой цели специально приглашен.

     Принцип свободы договоров в широком смысле влечет ми возможность участников по собственной воле определять способы заключения договоров и, в частности, прибегать к торгам, выбирая ту или иную их форму. Однако право заключать договоры с помощью торгов в определенных случаях превращается в обязанность использовать именно такой способ, если на счет есть специальное указание в законе. Необходимость в этом связана с тем, что торги, призванные обеспечить заключение договора на оптимальных условиях, и прежде всего в отношении цены, защищают тем самым интересы в первую очередь того, кто прибегнул к торгам. Однако в получении самой высокой цены могут быть заинтересованного при определенных условиях и третьи лица. Прежде всего, это кредиторы должника. В роли такого третьего лица- кредитора или иного заинтересованного лица- может выступать также государство. Тем самым наряду с частным возможен и публичный интерес к торгам.

     Так, в соответствии с Государственной  программой приватизации государственных  и муниципальных предприятий  в РФ, утвержденной Указом Президента РФ от 24 декабря 1993г., при продаже всех объектов торговли, общественного питания, бытового обслуживания на коммерческом конкурсе такими условиями признавались сохранения профиля и запрещение перерывов в работе прватезированного объекта более двух месяцев после купли- продажи и (или) суммарно 3 месяца в течение календарного года.

     Немаловажное  значение имеют обязательные торги  и для обеспечения частного интереса. Примером могут служить отношения  при залоге. В момент, когда возникает необходимость реализовать залоговое право, т.е. обратить взыскание на заложенное имущество, происходит столкновение интересов залогодержателя, объективно стремящегося только к тому, чтобы вырученная при продаже заложенного имущества сумма оказалась достаточной для покрытия обеспеченного залогом долга, и залогодателя, у которого по общему правилу имеется понятный интерес к тому, чтобы получить максимальную цену за проданное имущество. Последние объясняется тем, что по действующему законодательству он имеет право на получение разницы между вырученной суммой и той, которая необходима и достаточна для покрытия долга. В получении максимальной цены могут оказаться заинтересованными и кредиторы залогодателя, поскольку разница между вырученной суммой и обязательством залогодателем может использоваться в соответствующей части для покрытия всех других долгов залогодателя.

     Для охраны всего этого комплекса  интересов ГК ввел порядок обязательной реализации заложенного имущества, на которое должно быть обращено взыскание, с публичных торгов, кроме случая, когда иное предусмотрено законом (п.1 ст.350 ГК). Соответственно Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996г. №6/8 в виде общего правила предусматривает необходимость признания недействительным соглашения залогодержателем и залогодателя, предусматривающего передачу имущества, которое является предметом залога, в собственность залогодержателя.