Договор как наиболее распространенный вид сделок

     Наконец, ограничение свободы договоров  может быть связано с их основанием. Имеется в виду, что существенный признак многих договоров составляет их цель. В этой связи стороны могут заключать договоры по выбранной ими модели только при условии, если основание конкретного договора будет соответствовать той цели, которая указана применительно к данной модели. Так, например, для договоров розничной купли-продажи и бытового обслуживания в равной мере обязательным является то, что эти договоры должны быть направлены на удовлетворение соответствующих потребностей (п.1 ст.492 ГК и п.1 ст.730 ГК). В противном случае договор не может рассматриваться ни как розничная купля-продажа, ни как бытовой подряд, а значит, и к отношениям сторон будут соответственно применяться, на что уже обращалось внимание, лишь общие положения о купле-продаже и общие положения о подряде. Более строгим является то требование в договоре, основанном на публичном конкурсе. В силу п.2 ст.1057 ГК этот договор может быть направлен на достижение какой-либо общественно-полезной цели.

     Позитивное  ограничение свободы, как уже  отмечалось, выражается в том, что  заключение договора или включение в него определенного условия становится обязательным для одной или обеих сторон.

     Ст.421 ГК допускает понуждение заключить  договор только при наличии указаний в Кодексе, в законе или в добровольно  принятом обязательстве. Во всех таких  случаях речь идет о возникновении у соответствующего лица по отношению к будущему контрагенту обязанности заключить в установленный срок и в установленном порядке определенный гражданско-правовой договор.

     По  общему правилу не допускается понуждения к заключению договора. Это в случаях, когда обязанность заключить договор предусмотрена ГК, другим законом или добровольно принятым участниками гражданского оборота обязательством. Посредством договоров выявляется истинные и конкретные потребности сторон в товарах, работах, услугах, характер и направление предпринимательской и другой экономической деятельности. Вместе с тем договор всегда определяет права и обязанности каждой из сторон, последовательность, а так же порядок их осуществления и исполнения. Особенно велика роль условий договора, касающихся последствий нарушения сторонами обязанностей.

     В имущественном обороте сформировалась устойчивая система договоров, получивших закрепления в кодексе. Наряду с  подобными договорами ГК, как отмечалось, допускает существование договоров, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему. В первую из названных групп - основную - прежде всего, должны быть включены соглашения, опосредствующие отношения по передаче имущества в собственность или иное видное право. Большое распространение получили договора, по которым имущество переходит во владение и пользование; договоры, направленные на выполнение определенных работ и оказании всевозможных услуг. Ко второй группе могут быть отнесены смешанные договора, в которых содержатся элементы различных типов договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (ст. 421 ГК). Каждый из называемых договоров порождает обязательственные отношения имущественного характера. Наряду с подобными соглашениями, образующими подавляющую часть обязательственного права (разделы III, IV), ГК урегулировал ряд правил о договорах и иных подразделах части первой.

     Особое  место занимают среди соглашений, равно как и среди договоров  организационные соглашения (договоры). Имеются в виду соглашения (сделки), которые представляют собой разработанные самими сторонами локальные нормы. Об одном из таких соглашений идет речь п.2 ст.784 ГК, которая отсылает по вопросам условий перевозки грузов, пассажиров и багажа отдельными видами транспорта, а также ответственности сторон к соглашению между этими последними. Такие соглашения не укладываются ни в рамки п.1 ст.420 ГК с ее определением договора, ни таким же образом в рамки ст.453 ГК, которая содержит определенные сделки.

     При всех сделанных выше оговорках основной конститутивный признак соглашения – совпадения воли сторон – сохраняет свое значение. Совпадение, о котором идет речь, необходимо и тогда, когда в соглашении участвуют две стороны, и тогда, когда в нем насчитывается более широкий круг субъектов. Подобная ситуация может возникнуть, например, при общей собственности с тремя и более участниками. В последнем случае речь идет о единогласии всех участников независимо от того предусмотрено ли это специально в законе (например, в п.1 ст.247 ГК), или законодатель ограничивается указанием на необходимость достижения соглашения между сторонами (например, ст.248 того же Кодекса).

     ГК 94 и некоторые иные акты употребляют  наряду с “договором” и “соглашением”  также еще один термин “согласие”.

     Согласие  в отличие от соглашения само по себе не порождает обычных для юридического факта последствий: возникновения изменения или прекращения прав и обязанностей. Его роль гораздо скромнее. Она проявилась лишь в случаях, когда на этот счет есть прямое указание в ГК, и в ином законе или другом правовом акте либо договоре, и сводится к тому, что представляет собой непременное условие, при котором волеизъявление лица (для одной стороны) или совпадающее встречное изъявление воли других лиц (для договоров) способно создать правоотношение. Указанный смысл согласия выражен, например, весьма четко п.2 ст.253 ГК: “Распоряжение имуществом находящимся в совместной собственности, осуществляется по согласию всех участников, которое предполагается независимо от того, с кем из участников совершается сделка по распоряжению имуществом”.

     Из  приведенной нормы вытекает, что  сделку совершает один, а согласие дает другой (другие лица). Таким образом, согласие третьего лица – юридический  факт, который служит лишь условием, при котором законодательство предоставляет определенному лицу возможность совершить сделку (заключить договор). При этом согласие в отличие от соглашения (договора) всегда рассматривается как одностороннее действие со всеми вытекающими отсюда последствиями.

     Поскольку согласие на совершение сделки (договора) может иметь в одних случаях гражданско-правовую, а в других административно-правовую основу его может выразить лицо, которое обладает в установленных пределах соответственно субъективным правом (как это имеет место при продаже доли в общей собственности), специальной гражданской правоспособностью или административной компетенцией. В последнем случае речь идет о “согласии-разрешении”. Примером может служить выдача компетентным органам лицензии на ведение определенных видов деятельности и заключении соответствующих договоров в рамках полученной лицензии (п.1 ст.49 и ст.173 ГК). Или другой пример – отсутствие согласия на постройку строения влечет за собой признание строительства самовольным со всеми вытекающими отсюда последствиями, в том числе для судьбы заключенного по этому поводу договора (п.1 и п.2 ст.222 ГК).

     Среди норм, которые регламентируют отношения  с несовершеннолетними (гл. 3), имеются  статьи, направленные на существенное обеспечение их интересов - “Эмансипация”  и “Доверительное управление имуществом подопечного”. Согласно ст. 27 достигший 16 лет может быть объявлен полностью дееспособным, если он работает по трудовому договору (контракту) или с согласия родителей (усыновителей), занимается предпринимательской деятельностью и, следовательно, регулярно вступает в договорные отношения. Статья 38 предоставляет органу опеки и попечительства при необходимости постоянного управления недвижимым и ценным движимым имуществом подопечного возможность заключить с управляющим, определенным этим органом, договор, о доверительном управлении таким имуществом. Очевидно, что если в первом случае круг гражданско-правовых договоров законом не ограничен, то во втором управляющий имуществом подопечного не может выйти за рамки полномочий по управлению его имуществом.

     С принятием ГК РФ ряд общих норм о юридических лицах, в том  числе относящихся к договорам, приобрел высшую юридическую силу. Согласно ст. 52 ГК юридическое лицо действует на основании устава либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора; учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками); в учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Далее этой же статьей устанавливается, что договором определяются так же условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

     В законе выделены правила об учредительном  договоре. В ст. 70 говорится, что полное товарищество создается и действует  на основании такого договора. Закрепляется так же, какие сведения должны содержатся в учредительном договоре полного товарищества. Сходного содержания правила действуют для товарищества на вере. В отношении обществ с ограниченной ответственностью, обществ с дополнительной ответственностью, акционерных обществ правила об учредительном договоре в особые статьи не выделены.

     Более детально положения о таком договоре содержатся в настоящее время  в соответствующих статьях Кодекса, Закона об акционерных обществах, а  в последствии станут неотъемлемой частью предусмотренных Кодексом Закона об обществах с ограниченной ответственностью (ст. ст. 87, 89-91, 93), других находящихся в стадии разработки актов (например, Закона о договорных (полных и смешанных) товариществах).

     Договоры  направленные на создание хозяйственных  товариществ и обществ (исчерпывающий перечень которых закреплен в кодексе), в известной степени подпадают под действие подраздела “Общие положения о договоре”. Об этом свидетельствует, в частности, правило п. 4 ст. 420; к соглашениям, заключаемым более чем двумя сторонами (что обычно происходит при возникновении товариществ и обществ), общие положения о договоре применяются, если это не противоречит многостороннему характеру таких договоров. Однако заключение учредительных договоров в силу их специфики не происходит путем направления одному или нескольким лицам оферты и получения акцепта. В то же время в главе “Заключение договора” не получило отражения требование ст. 52 и других статей ГК о необходимости оформления учредительного договора, хотя наименование ст. 445 (“Заключения договора в обязательном порядке”) дает для этого определенные основания.

     Наряду  с учредительными договорами не порождают  обязательств исключительно имущественного характера и так называемые организационные  договоры, обычно заключаемые при  длительных хозяйственных связях. В части второй ГК подобного вида соглашения представлены в ст. 798 – “Договоры об организации перевозок”. Согласно этой статье перевозчик и грузовладелец при необходимости осуществления систематических перевозок могут заключать долгосрочные договоры об организации перевозок. Практике известны договоры на организацию поставок материальных ресурсов по заказам постоянных потребителей, которые определяют порядок и сроки представления и исполнения заказов. Конкретные обязанности поставщика и покупателя возникают в таких случаях при оформлении заказа.

     Организационные договоры в известном смысле подпадают  под понятие предварительного договора, получившего в ст. 429 ГК довольно развернутую регламентацию. По предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказания услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных данным договором. Предварительному договору однократного действия корреспондирует основной договор, что не имеет места при заключении организационных договоров, носящих долговременный характер. При длительном сотрудничестве нет нужды наряду с организационными мерами согласовывать все условия выполнения периодических конкретных действий. Поскольку организационные договоры в части первой ГК не представлены, допустимо применение к ним норм гражданского законодательства, регулирующих сходные отношения (аналогия закона – ст. 6 ГК), а именно ст. 429.

     Договорные  условия представляют собой способ фиксации взаимных прав и обязанностей. По этой причине, когда говорят о содержании договора в его качестве правоотношения, имеют в виду права и обязанности контрагентов. В отличии от этого содержание договора-сделки составляют договорные условия. Их фиксационная роль позволила в течение определенного времени широко использовать в законодательстве и литературе в качестве синонима условий договора его пункты.

     Договорные  условия принято объединять в  определенные группы. Наиболее широкое  распространение получили три группы условий: существенные, обычные и случайные. Из них сам законодатель использует и соответственно раскрывает смысл только названных первыми, т.е. существенных условий. Именно о них шла, в частности, речь в общих и специальных, посвященных отдельным видам договоров в статьях Гражданских кодексов 1922-1964 и 1994 гг.

     Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие определить предмет, а  так же другие существенные условия  основного договора. В предварительном  договоре указывается срок, в который  стороны обязуются заключить  основной договор. Если же такой срок не определен, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора. Когда сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется от заключения основного договора, применяются положения, предназначенные для случаев заключения договоров в обязательном порядке.

     Вопрос  об условиях договора имеет самостоятельное, причем более общее значении. Суть его в том, что совокупность условий  образуют содержания договора как юридического факта. Определенность же содержания предопределяет особенности возникающих прав и обязанностей сторон, возможность надлежащего исполнения обязательств, последствия их нарушения. Согласно ст. 421 ГК условия договора формируются по усмотрению сторон. Исключения составляют случаи, когда содержание конкретного условия предписано законом или иными правовыми актами. Существует еще один аспект проявление свободы при заключении договора. Когда условие договора предусмотрено диспозитивной нормой, стороны могут своим соглашением исключить ее применение, либо установить условие, отличное от содержащегося в ней. При отсутствии такового соглашения, условия договора определяются диспозитивной нормой. Если же оно не определено сторонами или диспозитивной нормой, то должны учитываться опытом делового оборота, применяемые к отношениям сторон. В силу с. 432 ГК договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.