Классификация правовых систем

       Не  отступая от традиции, которой придерживались в европейских университетах  в течение веков, можно констатировать, что хотя правотворческая роль законодателя велика, само по себе право – это  нечто большее, чем только закон. Закон стал главным элементом  познания права, но он не исключает  других элементов и имеет смысл  лишь в сочетании с ними. В этом отношении позиции романо-германской правовой семьи и семьи общего права совпадают. Различие состоит  в том, что в странах романо-германской правовой семьи стремятся найти  справедливое решение, используя правовую технику, в основе которой закон, тогда как в странах, относящихся  к семье общего права, стремятся  к тому же результату, основываясь  в первую очередь на судебном прецеденте.

       Изданные  органами законодательной власти или  администрации нормы “писаного  права” составляют в странах романо-германской правовой семьи определенную иерархию. На верхней ступени этой системы  стоят конституции или конституционные  законы. Во всех странах романо-германской правовой семьи есть конституции, за нормами которых признается особый авторитет. В наше время существует отчетливое стремление повысить ценность конституционных норм, усилив их практическое значение как норм, стоящих над  обыкновенными законами. Принцип  судебного контроля за конституционностью законов воспринят многими странами.

       Конституционные законы по значению сравнимы с ролью международных конвенций. В некоторых конституциях (например Франции) закреплен принцип, согласно которому международные договоры имеют силу, превышающую силу внутренних законов. Вопрос о толковании международных договоров до конца не ясен, но, скорее всего их толкование может быть отнесено к компетенции наднациональных юрисдикций.

       Судебная  практика

       Роль  судебной практики в странах романо-германской правовой семьи может быть уточнена лишь в связи с ролью закона. Учитывая современное стремление юристов  всех стран опереться на закон, творческая роль судебной практики всегда или  почти всегда скрывается за видимостью толкования законов. Между нормами, выработанными судебной практикой, и нормами, установленными законодателем, существуют два важных различия: 1) Роль в данной правовой системе. Судебная практика действует в установленных законодательством рамках, тогда как деятельность самого законодателя состоит именно в установлении этих рамок; 2) Правовая норма, созданная судебной практикой не имеет авторитета законодательной нормы. Она непрочна, ее можно обратить и изменить в связи с рассмотрением нового дела.

       Повсюду судебная система построена по иерархическому образцу. Споры подведомственны по первой инстанции судам, расположенным по всей территории страны. Над ними имеется значительно меньшее число апелляционных судов. Здание венчает Верховный суд. Это, разумеется, общая схема; в разных странах существуют различные отклонения от нее.

       Судьи во всех странах романо-германской правовой семьи – это, как правило, юристы, которые постоянно и профессионально  занимаются судебной деятельностью. Характерной чертой романо-германской правовой системы является также наличие прокуратуры.

       Доктрина

       В течение длительного времени  доктрина была основным источником права  в романо-германской системе права. В XIII – XIX вв. в университетах были выработаны основные принципы права. И  лишь относительно недавно с победой  идей демократии и кодификации первенство доктрины было заменено первенством  закона. Однако доктрина и в наши дни составляет важный и жизненный  источник права. Ее роль проявляется  в том, что именно доктрина создает  словарь и правовые понятия , которыми пользуется законодатель. Важна роль доктрины в установлении тех методов, с помощью которых открывают право и толкуют законы. Доктрина оказывает влияние и на законодателя: последний часто лишь выражает те тенденции, которые установились в доктрине, и воспринимает подготовленные ею предложения. 

       Общие принципы

       В романо-германской правовой семье сотрудничество юристов проявляется не только в  применении, но и в выработке права  проявляется в использовании  неких “общих принципов”, которые  юристы могут найти в законе, но которые они умеют, в случае необходимости, находить и вне закона. Эти принципы показывают подчинение права велениям справедливости в том виде, как  последняя понимается в определенную эпоху; они раскрывают также характер не только систем законодательных норм, но и права юристов в романо-германской системе.

       В конечном счете, теория источника права  во всех странах романо-германской правовой семьи отражает традиционную для этих стран концепцию, согласно которой право не содержится исключительно  в законодательных нормах. Поиск  права – это задача, которая  должна выполняться сообща всеми  юристами, каждым в своей сфере  с использованием своих методов. При этом всеми руководит общий  идеал – стремление достичь решения, отвечающего общей справедливости и основанной на сочетании интересов, как частных, так и всего общества. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

       2. Англосаксонская правовая система 

       Система общего права была создана в Англии после норманнского завоевания главным  образом в процессе деятельности королевских судов. Семья общего права включает помимо права Англии, которое было ее основой, правовые системы  всех стран английского языка. Влияние  общего права было значительным также  во многих, если не во всех, странах, которые  политически были связаны с Англией. История общего права до XVIII в. – исключительно история английского права, затем она разделилась на системы права США, Индии, других английских колоний, постепенно завоевавших независимость.

       История развития

       В истории англосаксонского права  можно выделить четыре основных периода:

       1) до норманнского завоевания (1066 г.);

       2) от 1066 г. до установления династии  Тюдоров (1485 г.) – период становления  общего права, когда оно утверждалось, преодолевая сопротивление местных  обычаев;

       3) 1485 – 1832 гг. – расцвет общего  права, однако оно было вынуждено  пойти на компромисс с дополнительной  правовой системой, что нашло  свое выражение в “нормах справедливости”;

       4) 1832 г. – наши дни – общее  право встретилось с невиданным развитием законодательства и должно было приспособиться к обществу, где постоянно усиливаются позиции государственной администрации.

       Англосаксонский период

       Право этой эпохи мало известно. После обращения в христианство Англии (596 г.) миссией Августина Кентерберийского законы составляли также, как и в континентальной Европе. Как и другие варварские законы, они регулировали очень ограниченные аспекты тех общественных отношений, на которые распространяется современная концепция права. Например, законы Этельберта, составленные около 600 г. включают всего 90 коротких фраз. Законы Канута (1017-1035) – переход от первобытнообщинной формы к феодализму. Действующее право, однако, остается сугубо местным, хотя страна и была подчинена единому суверену.

       Становление общего права (1066-1485)

       Само  по себе норманнское завоевание не изменило существующего положения, так как Вильгельм Завоеватель  претендовал на власть в Англии не по праву завоевателя, а по наследственным титулам. Он сохранил действие права  англосаксонского периода, привнес  же он сильную центральную власть. С норманнским завоеванием в Англии установился феодализм. Общее право (comune ley на норманском жаргоне) изначально – это право, общее для всей Англии. В 1066 г. оно еще не существовало. Собрание свободных людей (County Court) и его подразделение Суд сотни (Hundred Count) осуществляли в те времена правосудие на основании местных обычаев. После завоевания они были заменены феодальной юрисдикцией нового типа (суды баронов и т. д.), основанной на том же принципе церковно-канонического права.                                             

       Общее право было создано исключительно  королевскими Вестминстерскими судами (заседавшими с начала XIII в.). Поначалу, однако, юрисдикция этих судов была очень узка и ограничена в основном тремя видами дел: делами, затрагивающими королевские финансы; делами, касающимися земельной собственности или недвижимости; тяжкими уголовными преступлениями, затрагивающими мир в королевстве. Три Вестминстерских суда (суд казначейства, суд общегражданских исков и суд королевской скамьи) сначала рассматривали дела только одной из трех вышеуказанных категорий, затем каждый из судов получил право рассматривать все дела, попадающие под юрисдикцию королевских судов. Строгость процедуры общего права, необходимость укладываться в традиционные рамки – вот основные причины, помешавшие рецепции римского права в Англии. Процесс, формы, со многих точек зрения архаичные, типично английские, обязывали в каждом случае подогнать под них положения, которые можно было позаимствовать из римского или канонического права. Университетское образование могло помочь увидеть справедливое решение, но не могло помочь выиграть процесс. Постепенно общее право стало не поспевать за потребностями эпохи и иногда излишне усложнялась судебная процедура. Это обусловило появление соперничающей правовой системы – права справедливости (law of equity). Начиная с XIV в. частные лица, не имея возможности добиться решения в королевских судах или неудовлетворенные решением, обращались к королю с просьбой вмешаться, чтобы разрешить дело “по справедливости”. Такое прошение обычно проходило через лорд-канцлера, который решал вопрос о целесообразности передачи дела королю. Постепенно это обращение принимало все более общий характер. Лорд-канцлер в XV в. становится все более и более автономным судьей, единолично решающим дела от имени короля и совета, делегировавших ему полномочия.

       После 1529 г. канцлер выступает как юрист  и рассматривает жалобы как настоящий  судья на основе принципов, заимствованных из римского и канонического права. Используемые канцлером римское и каноническое право, не знавшие института присяжных, больше нравились правителям, чем общее право с его публичной и гласной процедурой. В начале XVII в. был достигнут компромисс между общим правом и правом справедливости Содержание его сводилось к следующему: юрисдикция лорд-канцлера продолжает существовать, но она не должна расширяться за счет судов общего права; канцлерский суд обязан осуществлять юрисдикцию в соответствии с прецедентами права справедливости. Равновесие было основано на том, что суд лорд-канцлера поддерживал король, а суды общего права – парламент. Таким образом, английское право стало и по сей день остается дуалистическим. Во второй половине XVIII в. общее право поглотило торговое право.

       Современный период

       В 1832-33 и 1852 гг. произошла радикальная  реформа и модернизация права. До этого времени английское право  развивалось в процессуальных рамках, представляющих собой различные  формы исков. В данный период формы  исков были отменены и английские юристы стали больше внимания уделять  материальному праву, на базе которого, и стали отныне систематизироваться  решения общего права.

       В 1873-75 гг. произошла модификация организации  судов. Акты о судоустройстве (Judicature Acts) ликвидировали формальное различие между судами общего права и права справедливости. Была также проведена работа по отмене почти не действующих законов и по консолидации норм.

       В настоящее время законы и регламенты приобрели значение, несравнимое  с тем, что было раньше. Наряду с  судами, действующими на основе общего права, появилось немало других инстанций, призванных рассматривать дела, порожденными новыми законами. Таким образом, модификация  правовой системы продолжается и по сей день.

       Траст

       Траст (trust) – основное понятие английского права и наиболее важный институт права справедливости. Он строится по следующей схеме: лицо, учреждающее доверительную собственность (settlor of the trust), оговаривает, что некоторое имущество будет управляться одним или несколькими лицами (trustees) в интересах одного или нескольких лиц (cestus gue trust). Этот институт очень часто применяется в Англии, так как он может служить для весьма различных практических целей: охрана имущества недееспособных лиц, замужних женщин и так далее. Траст представляет собой определенное расчленение права собственности, одни элементы которого принадлежат управляющему, другие – бенефицианту. Управляющий – собственник, прерогативы которого ограничены договором об учреждении траста и нормами права справедливости. Практически он осуществляет управление имуществом и вправе распоряжаться им, но он не может ни пользоваться (в собственном смысле понятия пользования) имуществом, ни уничтожить его как таковое.

       Источники.

       Судебная  практика.

       Общее право в Англии было создано королевскими Вестминстерскими судами. Это было право судебной практики. Судебная практика в Англии не только применяет, но и создает нормы права. Правила, содержащиеся в судебных решениях, должны выполняться и в дальнейшем. Обязанность придерживаться правил, уже содержащихся в судебных решениях (stare decisis), уважать судебные прецеденты вполне логична для права, созданного судебной практикой. Правило прецедента, обязывающее английских судей придерживаться решений, принятых их предшественниками, прочно укоренилось, однако, только с первой половины XIX века. До этого также заботились об обеспечении согласованности судебной практики и при решении дел тщательно сопоставляли фактические обстоятельства, но, не выдвигая при этом обязательного принципа соблюдения прецедента.