Особенности
мусульманского права состоят в
следующем.
1. Норма права
воспринимается как правило, адресованное
всем мусульманам Аллахом, который открыл
его человеку через своего пророка Мухаммеда.
В силу божественного происхождения этого
правила оно не подлежит изменению, но
нуждается в разъяснении и толковании
для практического использования. По содержанию
нормы мусульманского права не носят предписывающего
или запрещающего характера, а представляют
собой обязанность, долг совершать те
или иные поступки. Так, мусульманское
право определяет мотивы, которые мусульманин
должен знать; посты, которые должен соблюдать;
милостыни, которые необходимо подавать;
паломничества, которые надо совершать.
При этом нельзя принуждать к соблюдению
установленных правил.
2. Выделяются
четыре главных источника мусульманского
права: Коран - священная книга
мусульман, где собраны речи
и проповеди пророка Мухаммеда;
она посвящена вопросам религии,
нравственности и лишь в очень
незначительной части затрагивает
вопросы правовых взаимоотношений
мусульман. Второй источник - Сунна
- сборник преданий о жизни
пророка, его образе мыслей
и действий.
В Сунне также
доминируют нравственно-религиозные
положения. Она содержит, по существу,
интерпретации и пояснения правил
Корана. Третий источник - Иджма - согласие
мусульманского сообщества об обязанностях
мусульманина. Четвертый источник - Кияс
(Кийяс) - суждение по аналогии, т.е. применение
к новым сходным случаям правил, установленных
Кораном, Сунной и Иджмой.
К второстепенным
источникам относится закон, который
не может противоречить исламу и
религиозно-правовой доктрине. Судья
при рассмотрении дела ссылается
не на Коран или Сунну, а лишь на
автора, авторитет которого общепринят.
3. В структуре
мусульманского права отсутствует
публичное и частное право,
однако в современный период
выделяются в качестве основных
отраслей уголовное, судебное
и семейное право. Мусульманское
уголовное право различает твердо
установленные наказания (за воровство,
убийство, прелюбодеяние, употребление
спиртных напитков и др.) и дискреционные,
назначаемые по усмотрению судьи,
который может наказать за
любое другое нарушение закона.
Судоустройство
по мусульманскому праву отличается
простотой, так как судья единолично
рассматривает любые категории
дел. Но к судьям предъявляются высокие
квалификационные требования, особенно
в отношении их религиозно-правовой
подготовки. Некоторые мусульманские
государства не знают иерархии судов,
но в Судане, например, существует несколько
судебных инстанций.
Семейное
право представлено "правом личного
статуса" и регулирует не только
семейные, но и наследственные и
некоторые другие отношения.
Семья мусульманского
права включает Иран, Ирак, Пакистан,
Саудовскую Аравию, Ливан, Судан и
др. В ряде мусульманских государств
мусульманское право сохранило
свое значение лишь в отдельных сферах
(Алжир, Египет, Сирия), но в Турции, например,
которая провозгласила себя светским
государством, нормы мусульманского
права значительно потеснены
заимствованным романо-германским правом.
Индусская правовая
семья основана на своеобразном религиозном
комплексе - индуизме и составляет одну
из религиозно-традиционных семей права.
К этой семье относятся правовые
системы государств: Бангладеш, Непала,
Гайаны, Бирмы, Сингапура, Малайзии, некоторых
стран восточного побережья Африки, например
Танзании, Уганды, Кении.
Индусская система
права сформировалась более двух
тысяч лет назад и, пройдя сложный
путь развития, сохранила свое регулирующее
значение до наших дней. Для этой
правовой семьи характерны:
1. Связь с
кастовой системой, основной догмой
которой является положение о
том, что все люди с рождения
разделены на определенные социальные
иерархические группы - касты, каждая
из которых имеет свои права,
обязанности, свое миропонимание
и мораль. Касты живут по своим обычаям,
и собрание касты голосованием разрешает
споры внутри своей группировки, применяя
меры принуждения. Наиболее суровое из
них - отлучение от касты.
2. Источником
права и религии считаются
веды - сборники индийских религиозных
песен, молитв, гимнов, содержащих, по
существу, правила поведения.
3. Индусское
право основывалось на обычаях
в регулировании вопросов права
наследования, правового режима
имущества отдельных членов неразделенной
семьи и раздела семейного
имущества. Поэтому в период
британской колонизации, даже
после введения системы общего
права, семейное и наследственное
право регулировалось главным
образом обычаями.
4. Нормативные
установления и решения судебной
практики не составляли источника
индусского права, которое опиралось
на труды и комментарии ученых,
представлявших собой описание
обычного права. 5. После обретения
Индией и другими британскими
колониями независимости происходил
процесс кодификации индусского
права, был принят ряд законов,
унифицировавших брачное право
индусов и приспособивших его
к современному мировоззрению,
были приняты законы об опекунстве
несовершеннолетних, о наследовании,
об усыновлении и др., которыми
современные судьи руководствуются
при рассмотрении, конкретных дел.
Что касается кастовых дел,
то суд не вправе пересматривать
кастовые правила, он лишь следит
за их соблюдением и правильным
применением. Но суд может аннулировать
решение собрания касты, если
оно содержит "вызов национальному
правосудию". Семья обычного (традиционного)
права охватывает страны Центральной
и Южной Африки и Мадагаскар,
в том числе государства Гану,
Сьерра-Леоне, Гамбию, Уганду, Малави,
Сенегал, Берег Слоновой Кости,
Того, Камерун и др. Для национальных
правовых систем данной семьи
характерно регулирование жизни
обычаями. Эти обычаи многочисленны,
и каждая община, племя, этническая
группа имели свои обычаи и
традиции. Повиновение обычаю было
добровольным из-за уважения памяти
предков, а также боязни сверхъестественных
сил. Африканский обычай значительно
отличается от обычаев европейских
народов. В представлении африканцев
повиновение обычаю означает
уважение предков, останки которых
слились с почвой, а дух питает
над живыми. Нарушение обычая
может повлечь негативную реакцию
духов земли, так как естественное
и сверхъестественное, т.е. поведение
человека и явления природы,
взаимосвязаны. Другая особенность
африканского обычного права
состоит в том, что это право
групп, сообществ, а не право
индивидов, не субъективные права
отдельной личности. Поэтому в
африканской среде справедливым
считается то, что способствует
сплочению группы, восстанавливает
согласие и взаимоотношения между
ее членами. Отсюда еще одна
особенность обычного права -
идея примирения сторон, заинтересованных
лиц. И если суд европейского
типа устанавливал право какого-либо
индивида на что-либо, последний
не мог им воспользоваться,
так как для него было важнее
сохранить сплоченность той группы,
к которой он принадлежал. В
соответствии с африканским обычным
правом брачный договор есть
соглашение двух семейных групп,
а не союз двух людей, следовательно,
и развод возможен только с
согласия семей. Право собственности
на землю принадлежит всей
социальной группе, и по наследству
имущество переходит не к отдельному
лицу, а к семье или иной
группе. Поэтому идея о том,
что индивид может быть собственником
земли, противоречит существующим
обычаям. Компенсация ущерба, причиненного
одному из членов клана, выплачивается
всей семье или иной группе.
Таким образом, в обычном праве
регулирование сводится преимущественно
к сфере частного права - семейных
отношений, обязательств гражданского
характера, наследования, отношений земельной
собственности. В результате колонизации
Африки возникла дуалистическая система
права, включающая в себя право метрополии
и обычное право. Метрополии прежде всего
стремились запретить некоторые варварские
обычаи, а также регулировали административные
отношения, ввели уголовное и торговое
право. Произошла реформа судов, наряду
с европейскими судами действовали и туземные
суды, которые разбирали споры на основе
обычного права. После обретения африканскими
странами независимости существование
в одном государстве двух видов юстиции
оказалось неприемлемым. Поэтому в одних
государствах туземные суды были упразднены
(Сенегал, Мали, Бурунди), в других - временно
сохранены, но в большинстве государств
суды обычного права не существуют. Некоторые
страны приняли решение о кодификации
обычаев (Мадагаскар, Сенегал, Танганьика,
Нигерия). Но и само обычное право переживает
эволюцию, поскольку было направлено на
обслуживание замкнутых сообществ. Широкие
же международные связи, реалии рыночной
экономики, появление рынка рабочей силы,
распространение просвещения, возросшие
возможности коммуникации, контакты с
европейцами создают предпосылки для
трансформации африканского обычного
права и кардинальных реформ национальных
правовых систем. Дальневосточная правовая
семья включает Китай, Японию, Гонконг,
Индонезию, Корею и др. Для данной правовой
семьи характерно, во-первых, отрицательное
отношение к праву вообще. Японцы, например,
традиционно отождествляют право исключительно
с уголовным законодательством, которое
у них ассоциируется с тюрьмой. Во-вторых,
в дальневосточных обществах господствует
идея примирения, добровольного соглашения
сторон спора, т.е. конфликты предпочитают
решать внесудебным путем. Но при решении
споров в суде они чаще всего завершаются
примирением участников спора. В суд обращаются
после того, как исчерпаны все другие способы
разрешения конфликта. В-третьих, традиционный
взгляд на общественный порядок как гармонию
между человеком и природой, между самими
людьми. Поэтому его охрана должна осуществляться
методами убеждения, посредничества, самокритичными
оценками поведения и не может быть втиснута
в рамки юридических схем. Следовательно,
законы не являются нормальным средством
решения конфликтов. Их полезная роль
ограничивается тем, что они предлагают
образцы поведения и предостерегают тех,
кто намерен совершить антиобщественный
поступок. В-четвертых, большинству стран
дальневосточного региона присуща идеология
конфуцианства, согласно которой основная
ячейка общества - семья с иерархической
организацией и абсолютной властью главы
семьи, с подчинением младших старшим
и запрещением любых возмущений. И хотя
в III в. до н.э. в Китае, в частности, школа
легистов проповедовала, что власть должна
основываться не столько на добродетели,
сколько на подчинении закону, позиции
конфуцианства в целом не удалось поколебать
существенным образом и его господство
является постоянным. Идеи конфуцианства
оказали большое воздействие и на официальную
идеологию Японии. Однако после установления
республиканского строя в Китае и особенно
после провозглашения Китая в 1949 г. Народной
Республикой китайская правовая система
стала развиваться по социалистической
модели. В настоящее время в Китае действует
Конституция 1982 г., появились важные законы
в области уголовного права, уголовного
и гражданского процессов, законы о патентах,
иностранных предприятиях, разработаны
основные принципы гражданского права,
т.е. происходит активизация законодательной
деятельности. Но это не дает оснований
забывать о китайском менталитете и вековых
китайских традициях.
Что касается
Японии, то после Второй мировой войны
на развитие ее правовой системы существенное
влияние оказали США. Появились, в частности,
Конституция 1947 г., а также экономическое
законодательство (Закон о компаниях,
антитрестовские законы). Япония избрала
путь кодифицированного законодательства
с преимущественным влиянием романс-германской
правовой семьи; прецедент не является
источником права, а главным источником
считается закон. В качестве источника
права фигурирует и судебная практика,
особенно толкования законов Верховным
судом. Структура японского права - отраслевая.
К основным отраслям относятся гражданское
и торговое право; семейное и наследственное;
трудовое; право социального обеспечения;
уголовное и уголовно-процессуальное.
Несмотря на развитое законодательство,
национальная правовая система Японии
представляет собой сложное переплетение
действия законодательных актов и традиционных
представлений о нравственности, долге,
совести, достоинстве и чести, а общее
благо оценивается выше личных интересов.
Семья социалистического права ведет
свое начало с Октябрьской революции 1917
г. в России и образования ряда социалистических
государств в Восточной Европе, Азии. Данная
правовая семья имеет следующие отличительные
особенности: является идеологизированным
типом права, поскольку основывается на
идеологии марксизма-ленинизма и концепции
социалистического права как высшего
типа; носит ярко выраженный классовый
характер, так как имеет своей направленностью
воплощение в законах интересов классов,
стоящих у власти, - пролетариата и крестьянства.
В действительности формально декларируемые
цели права сводятся к закреплению интересов
партийно-государственной верхушки; устанавливает
узконормативное понимание права, отождествляет
право и закон, понимает право как исключительно
исходящее от государства; объявляет основным
источником нормативные правовые акты,
причем приоритетное значение на практике
придается не законам, а ведомственным
актам, нередко ущемлявшим права и свободы
населения; императивный характер нормативных
правовых установлений. Для регулирования
общественных отношений используются
главным образом запреты и обязанности,
не дающие личности свободы выбора варианта
поведения; отрицает судебный прецедент
как источник права. Судебным органам
отводится роль лишь применителя права,
и хотя провозглашается принцип независимости
судей, судебная власть не заняла самостоятельного
места среди других государственных органов.
Отсутствует конституционный контроль
в стране; отрицает деление права на частное
и публичное, все сферы его действия объявляются
публичными; провозглашается приоритет
государственных интересов перед личными
и общественными, в частности, за хищение
государственного имущества в уголовном
законодательстве устанавливается более
строгая ответственность, чем за хищение
личного имущества граждан; централизирует
управление хозяйственной жизнью и детально
регламентирует договорные отношения,
нормирует трудовую деятельность и распределение
социальных благ; отрицает свою преемственность
от других правовых систем, в том числе
и от предшествующей. Провозглашает свою
исключительность. В настоящее время к
этой семье могут быть отнесены Китай,
КНДР, Куба, Вьетнам. В этих государствах
действуют социалистические по своему
характеру конституции и законы.