Влияние религии на формирование правовой системы отдельных стран африканского континента

Тема: влияние религии  на формирование правовой системы отдельных  стран африканского континента.

Введение

У всех народов правовые обычаи являлись первичной формой соционормативного регулирования, что как раз подчеркивается в трудах компаративистов.

процесс формирования государственноорганизованного права никогда не может быть окончен, и одним из проявлений его незавершенности оказывается становление новых обычно-правовых форм, как в сфере публичного, так и частного регулирования общественных отношений.

Изучение правовых обычаев  в сравнительном аспекте и  показ их места в системе источников (форм) действующего права позволяет  более широко представить структуру  правовой системы той или иной страны. Кроме того, детальное изучение форм существующего права опирается  на общие принципы и особенности  соционормативной культуры различных цивилизаций и народов, что актуально в условиях формирующегося мультикультурного общества.

Несмотря на довольно обширную литературу юридического, антропологического и социологического характера, посвягценную различным аспектам формирования и функционирования правовых обычаев, крайне редко встречаются исследования, направленные на комплексный анализ обычаев в праве.

Объектом исследования выступает  правовой обычай как форма действующего права в исторической ретроспективе  и сравнительном аспекте. Предметом  исследования являются закономерности формирования и функционирования правового  обычая как формы действующего права, а также факторы, влияющие на этот процесс.

Цель исследования – комплексный  анализ проблем формирования и функционирования правового обычая как формы действующего права в различных правовых системах современности.

Для реализации данной цели поставлены следующие задачи:

– проанализировать историческое развитие правового обычая как первичной формы нормативного регулирования общественных отношений;

– рассмотреть методологические основы исследования правового обычая как элемента правовой реальности;

– определить влияние основных правовых семей на традиционное африканское обычное право.

Работа состоит из введения, 3 разделов, заключения и списка использованной литературы. В введение рассматривается актуальность и научное значение работы, были сформулированы цели и задачи исследования, определяет предмет данной работы.

В 1 главе «Формирование  африканской правовой семьи» 2 подраздела : «Предпосылки формирования обычно-правовой семьи на континенте «, «Историческое развитие стран Африки в правовом аспекте». Рассмотрены особенности и историческое развитие правовых систем африканских стран.

В 2 главе «Традиционное  африканское обычное право: основные особенности» 3 подраздела: «Понятие и  источники африканского обычного права», «Современные правовые системы африканских  стран» и «Особенности судебной системы  стран Африки».

В 3 главе «Влияние основных правовых семей на традиционное африканское  обычное право», рассматривается, что  влияние основных держав-колонизаторов  стало доминирующим. Ряд особенностей отличает прецедентное право в африканских  странах общего права. В них происходит рост национального прецедентного  права.

1. Формирование  африканской правовой семьи

1.1 Предпосылки  формирования обычно-правовой семьи  на континенте

Начиная с 30-х гг. 19 века в  странах Африки проходила Великая  Колонизация. После ее окончания  народы стали укоренятся и образовывать слои общества. Страны Африки, входившие  в Британскую империю, считают себя сейчас странами общего права, а страны, входившие во Французскую империю  – старое Бельгийское Конго, Руанда и Бурунди, – примыкают к системе романо-германского права. В данном случае имело место двойное развитие. С одной стороны, произошла рецепция современного права, затронувшая прежде всего те сферы, где особенно ощущался переход к новой цивилизации и где, следовательно, традиционные обычаи были практически бесполезными. С другой стороны, можно отметить преобразования обычного права даже и там, где оно давало полную регламентацию. Это происходило либо потому, что держава – колонизатор не рассматривала его как достаточно цивилизованное, либо потому, что обычное право было вынуждено приспособиться к изменениям в других областях.

Африка к югу от Сахары и Мадагаскар в течение многих веков жили по нормам обычая. Повиновение  обычаю было в основном добровольным. Каждый считал себя обязанным жить так, как жили его предки; чаще всего  было достаточно боязни сверхъестественных сил, чтобы заставить уважать  традиционный образ жизни. Если новые  обстоятельства ставили перед данным сообществом какую-либо проблему, то известный уровень организованности обычно позволял принять необходимые  меры или установить определенную линию  поведения.

Обычаи Африки и Мадагаскара  были многочисленны. Каждая из общин  удовлетворяла самого себя, имела  свои собственные нравы и обычаи. Различия между обычаями одного района или одной этнической группы были незначительными, а иногда носили просто ничтожный характер. Напротив, они  могли стать значительными вне  этих границ. В Африке имелись народности с монархическим режимом и  с режимом демократическим. В  достаточном количестве имелись  и первобытные племена, где с  трудом можно найти элементы какой-либо политической организации. Семья в  Африке была иногда матриархальной, иногда патриархальной, причем оба эти типа встречались в многочисленных вариантах. Использование земли осуществлялось в разных местах по самым различным  нормам.

Означает ли сказанное, что  внутри этого права не существует никакого единства? Признавая крайнее  обилие обычаев на континенте, разделенном  на множество общин, все исследователи, тем не менее, констатируют, что имеется  нечто общее: определенные черты, отличающие африканское право от европейского. Этот признаваемый всеми вывод английский автор А. Эллот выражает следующими словами: «Правовые системы Африки обладают таким сходством в том, что касается процесса, принципов, институтов и техники, что представляется возможным говорить о них общим образом; можно считать, что они образуют семью, хотя и неизвестно, кто был их общим предком».

Эволюция права, имевшая  место во времена колонизации, была необходима. И получение независимости  африканскими странами ни в коем случае не означало реакции на эту эволюцию. Все право западного толка, установленное  державами – колонизаторами, было подтверждено в новых государствах. В то же время, вместе с независимостью возобладало новое отношение  к традиционному праву. Период колонизации  Африки создал предпосылки для заимствования  современного законодательства, судебной системы, но принципиально не изменил  образ правового сознания большинства  сельского населения, которое продолжает ориентироваться на прежнюю систему  ценностей. В настоящее время  лидеры независимых африканских  государств осуществляют систематизацию действующих обычаев, включают их в  отраслевые кодексы, иные нормативные  акты, но при этом нередко игнорируют обычаи других проживающих в данных странах народностей, социальных групп. Такие же трудности возникают  при создании судебных органов власти и формировании судебного процесса. Суд, призванный (с точки зрения европейской правовой традиции) решать споры между равными и независимыми участниками, оказывается чужеродным для трибы, клана, где каждый житель является частью единой социальной группы, связан с другими ее представителями и где внутренние конфликты решаются не путем признания права того или другого лица, а путем их примирения. Таким образом, современное состояние правового развития Африки можно охарактеризовать как сложный переходный период определения путей и способов взаимодействия двух правовых культур: законодательно-прецедентной европейской и обычно-правовой африканской.

В традиционном образе жизни  не все необходимо отвергать. В частности, солидарность между членами группы является тем позитивным элементом, который следует сохранить. Хотя страны Африки в какой-то мере и заимствуют западные идеи, но в значительной мере остаются верны взглядам, в которых  право понимается совсем иначе и  не призвано выполнять те же функции, что в западных странах. Можно сказать, что африканский обычай основан на идеях, полностью отличающихся от господствующих в современной западной мысли.

1.2 Историческое  развитие стран Африки в правовом  аспекте

С началом колонизации  в Африке широкое распространение  получает христианство и ислам. Ни одна из этих религий не одержала полной победы, но обе они оказали значительное влияние на население большей  части Африки.

Обычаи, даже если им и продолжали следовать, потеряли в глазах населения  былую связь со сверхъестественными  силами. Люди продолжали жить так же, как и ранее; у них не хватало  мужества для перестройки, но они  знали отныне, что живут не по божьим законам.

Идея права проложила  себе путь в Африке, как и в  Европе: христианизация и исламизация  лишили обычаи их сверхъестественного  и магического основания, они открыли путь к их упадку. Даже до колонизации в Африке ощущались посторонние влияния. Это относится главным образом к христианству и исламу.

Распространение христианства в Африке происходило в течение  двух периодов. Эфиопия стала христианской страной в начале IV века. Обращение  в христианство других частей Африки и Мадагаскара, напротив, имело место  в связи с появлением в этих странах европейцев главным образом  в XIX веке. Ни христианство, ни ислам  не одержали полной победы, но обе эти  религии постепенно оказали значительное влияние на население большей  части Африки. Каково же их влияние  на обычай? Это влияние было различным. Обычаи зачастую продолжали действовать, даже если они и противоречили  новой вере. Как в исламских, так  и в христианских странах считалось, что человек греховен и человеческие общества являются в Африке градом Господним не более, чем в остальном мире.

Христианизация и исламизация  помимо тех изменений, которые они  смогли привнести в обычаи, имели, однако, и другой очень важный эффект. Обычаи, даже если им и продолжали по-прежнему следовать, потеряли в глазах населения  былую неразрывную связь со сверхъестественными  силами. Вместо того чтобы казаться данными миропорядком, они стали  лишь признаком несовершенного общества. Люди продолжали жить так же, как  и ранее; у них не имелось достаточно мужества для перестройки, но они  знали отныне, что живут не по божьим законам, не по «праву».

Обычаи сохраняли свое фактическое социологическое значение, но их авторитет был разрушен, как  только получила распространение идея нового социального и морального порядка, отличающегося от обычаев  и высшего по отношению к ним. С учетом всех особенностей можно, тем  не менее, провести известную аналогию между сложившимся положением и  ситуацией в Европе, когда началась рецепция римского права. Там продолжали свое существование региональные и  местные обычаи, но под правом понималось уже нечто другое, иная группа норм. Идея права проложила себе путь в  Африке, как и в Европе: христианизация и исламизация лишили обычаи их сверхъестественного и магического основания, открыли путь к их упадку.

В XIX веке вся Африка подпала  под господство европейцев. Позиция  англичан, с одной стороны, и латинских  народов – с другой, была, в  принципе, различной. Французы, испанцы  и португальцы проводили политику ассимиляции, основанную на постулатах – равной ценности людей и превосходстве  европейской цивилизации. Англичане, напротив, проводили политику косвенного управления; в целом они менее  стремились к преобладанию их концепций  на подвластных территориях. Противоположность  этих двух политик очевидна. Формула  колонии, непосредственно управляемой  метрополией, была принята в латинских  странах; англичане же более охотно склоняются к формуле простого протектората.

После колонизации африканского континента в XIX в. английские, французские, португальские и бельгийские власти в основном стремились внедрить в африканских странах право, действовавшее в метрополии, и свою судебную систему.1 Французское право внедрялось во французской Африке и на Мадагаскаре, бельгийское – в Конго, португальское – в Анголе и Мозамбике, английское – в колониях Англии. Метрополиями был принят также целый ряд актов специально для колоний. В то же время колонизаторы проводили политику сохранения той части обычного права и африканского судопроизводства, которая, по их мнению, не противоречила их интересам. Таким образом, в результате колониального правления возникла тройственная система колониального права, включающая право метрополий, специальные колониальные законы и обычное право. Первые два компонента охватывали по преимущество административное, торговое, уголовное право. Традиционные области отношений – землевладение, семейное и наследственное право – остались в сфере действия обычного права. Во многих колониях были запрещены некоторые обычаи, признанные варварскими, например, рабство.

В колониях действовали колониальные суды с европейскими судьями, руководствовавшимися правом метрополии и колониальным законодательством, а также местные суды, где правосудие обычно осуществляли местные вожди, старейшины, а решения принимались  в соответствии с обычным правом.

2. Традиционное  африканское обычное право: основные  особенности

2.1 Понятие и  источники африканского обычного  права

Обычаи принято определять как устойчивые и достаточно распространенные в определенной сфере правила  поведения, которые в результате многократного, длительного повторения становятся привычкой, обыкновением, соблюдаемыми добровольно. Привычки – мощное средство формирования менталитета личности.

Обычаи устанавливают  целесообразные рамки совершения различных  поступков. Поэтому в роли обычаев  могут выступать и производственные навыки, и религиозные обряды, и  гражданские праздники. В обычае закрепляется не только правило поведения, но и последовательность совершения определенных поступков.