Мусульманское право

Период  стабильности в истории мусульманского права, принимая во внимание неизменность социальных условий жизни исламского мира, продлился до середины XIII в. Хиджры / середины XIX в. от Р.Х.

Середина XIII в. Хиджры / середина XIX в. от Р.Х. стала временем перемен для мусульманского права в целом и уголовного права в частности. Исламский мир, до того пребывавший в сравнительно замкнутом социокультурном ареале, впервые за всю свою историю серьезно столкнулся с более развитой в экономическом отношении западной (христианской) цивилизацией. Возросшие потребности социальной, экономической и политической жизни в исламском мире пришли в конфликт с нормами шариата, причем конфликт этот в большей или меньшей степени наблюдался по всей области правового регулирования. Природа этого конфликта достаточно очевидна: шариат, созданный на основе обычного права родоплеменного общества, приспособленный к потребностям исламского мира Средних веков и затвердевший со временем в догмах ислама, оказался не в состоянии регулировать капиталистические, светские в основе своей отношения.

Таким образом, к середине XIII в. Хиджры / середине XIX в. от Р.Х. одной из центральных задач в исламском мире стала задача модернизации правового регулирования, и время ее решения образует третий период в истории мусульманского права, период его “вестернизации”, охватывающий середину XIII – середину XIV вв. Хиджры / середину XIX – середину XX вв. от Р.Х. 

1.2 Природа мусульманского  права

     Мусульманское  право,  не  являясь   самостоятельной  отраслью   науки,

выступает как одна из сторон религии ислама. Оно  имеет  две  характерные  и взаимообусловленные особенности:  религиозное  происхождение  ("божественную природу") и тесную связь юридических предписаний с мусульманской догматикой (богословием),  нравственными нормами,   правилами   культа,   религиозными нормами ислама в целом.

[ 1, стр. 7] Говоря об универсальном   характере  ислама  и  его  нормативных предписаний, приходим к выводу, что  ислам  -  это  одновременно

"вера  в  государство",  а  мусульманское   право   (фикх)   выступает   как

собственным  правом,  так  и  религией.  В  исламе  господствует   концепция

теократического общества, в котором государство имеет значение  лишь  как служитель установленной религии.  Ислам,  подчеркивает  Рене  Давид,-  это религия закона, а мусульманское право имеет не рациональную, а религиозную, "божественную" природу. [2, стр. 386, 387].  На основе единства и непрерывной связи в исламе "веры и государства", религии  и  права  многие  исследователи  приходят  к  выводу,  что   исламу свойственна лишь религиозная догматика (теология), мораль и правила  культа, а юридические нормы, если и совпадают с указанными правилами,  то  не  имеют самостоятельной роли, либо занимают второстепенное место.

Теология, которую содержит ислам, устанавливает  догмы  и  уточняет,  во  что  мусульманин должен верить; а шариат, то есть предписание верующим,  что  они должны  делать  и  чего  не  должны.  Шариат  означает  в   переводе   "путь следования" и составляет то, что называют мусульманским  правом.  Это  право указывает мусульманину, как он должен в соответствии с религией  вести  себя и к тому же не различать своих обязательств по отношению  к  себе  подобным, например, гражданские обязательства, подаяния бедным; и по отношению к богу  это  молитвы,  пост  и  т.  д.  Таким  образом,  шариат  основан  на  идее обязательств, возложенных на человека, а не на правах,  которые  он  может иметь. Санкцией за  невыполнение  обязанностей,  возлагаемых  на  верующего, является грех того, кто их нарушает; поэтому мусульманское право уделяет  не особенно много внимания санкциям, устанавливаемым самими нормами.

      Итак, тесная взаимосвязь правовых и религиозных  предписаний  ислама,

религиозная основа мусульманского права,  его  "мусульманский"  характер  не вызывает сомнений. Это реальный факт, подтверждаемый  анализом  особенностей мусульманского права  как системы действующих юридических норм.

      Опора на религиозные догматы  и  нацеленность  на  защиту  основ  веры

прослеживаются  на уровне всех  отраслей  мусульманского  права.  К  примеру, нормы "личного  статуса" – отрасли,  занимающей,  центральное  место  в  системе  мусульманского права действуют  главным  образом  среди  мусульман,  хотя  в современных условиях во многих  мусульманских  странах  религиозный  принцип применения не распространяется на  нормы,  регулирующие  вопросы  завещания, наследования  и  ограничения  правоспособности.   Данные   нормы   запрещают мусульманке выходить замуж за не мусульманина. Присутствующие при  заключении брака свидетели должны быть мусульманами. Мусульманское   гражданское   право (муамалат),   регулируя   режим собственности, признает, что верховное право на любое имущество  принадлежит Аллаху. Предание Пророка о том,  что  некоторые  объекты,  например  вода  и земля, не могут быть предметом частной  собственности,  широко  используется при проведении аграрной реформы. Мусульманское  государственное  право  требует,   чтобы   правитель обязательно  был  мусульманином.   Значительная   часть   полномочий   главы государства носит религиозный характер и связана с защитой интересов  ислама и контроль над выполнением правоверными своих религиозных обязанностей.

      Согласно мусульманской  политико-правовой  теории,  законодательная

власть  в  мусульманском   государстве   принадлежит   маджтахидам-   лицам, являющимся  наиболее  авторитетными   знатоками   религиозных   и   правовых вопросов. Целью  мусульманского  государства  (имамата),  имеющего,  по  сути теократический  характер,  провозглашается   реализация   всех   предписаний ислама, утверждение "мусульманского" образа жизни.

      В мусульманском судебно- процессуальном  праве  выделяются  нормы,  в соответствии с которыми должность судьи могут  занимать  только  мусульмане, строго  придерживающиеся  в  своей  личной  жизни  религиозных  и  моральных предписаний ислама. Сходные  требования  предъявляются  и  к  свидетелям  по большинству дел.  Причем  мусульманское право отдает  явное предпочтение показаниям  мужчин.  В Коране  по  этому поводу  говорится:  "И берите  в свидетели двух из ваших мужчин. А если не будет двух мужчин, то мужчину и двух женщин, на которых вы согласны, как свидетелей,  чтобы если  собьется  одна, то напомнила бы ей другая. И пусть не отказываются свидетели, когда их

зовут... ".[1, стр. 216] (Коран (II, 282)).Толкуя данное  положение  священной  книги  и  конкретизируя  его  на  основе  сравнения  с  многочисленными  преданиями  о высказываниях Пророка, ученые юристы пришли к выводу, что по  преступлениям, за которые мусульманское  право  предусматривает  строго  определенные  меры наказания, принимаются свидетельские показания  только  мужчин – четырех по прелюбодеянию или двух по иным деяниям, представляющим наибольшую  опасность для общины верующих.

       По менее значительным  правонарушениям   и  обычным  спорам  показания  одного  мужчины  могли  дополнятся  свидетельством  двух  женщин  и  лишь  в исключительных случаях, когда речь шла о чисто  женских  делах,  свидетелями были в праве выступать одни женщины. Особое значение данная отрасль  придает клятве именем  Аллаха,  с  помощью  которой  ответчик  может  доказать  свою невиновность. При этом  действенность подобного способа защиты  и   его признание   судом   связываются с особенностями религиозной совести мусульманина, которая не  позволяет ему лгать под страхом потусторонней божественной кары. В отдельных случаях только принесение религиозной  клятвы является тем юридическим фактом, с  которым  мусульманское  право  связывает далеко идущие правовые последствия, к примеру,  при  обвинении  мужем  своей жены, в нарушении супружеской верности.

       Основной  идеей  регулирования  международных  отношений   в   исламе является деление всех стран  и  народов  по  религиозному  признаку  на  две группы:  "мир  ислама"  и  "мир  войны".  Внешняя  политика   мусульманского государства, согласно  такому  подходу,  строится в зависимости от  того, осуществляется ли она по отношению к мусульманскому  или немусульманскому государству. Заметное место в мусульманском международном праве принадлежит институту джихада – войны  с  отступниками  от  ислама   или   "неверными", совершающими агрессию против мусульман, вне зависимости от  того,  являются ли они гражданами данного или любого другого государства. И не  случайно  в наши дни отдельные мусульманские государства в  правовом  закреплении  основ внешней политики, прежде всего ориентируются на "мусульманскую  солидарность" и даже претендуют  на  защиту  интересов  мусульман,  проживающих  в  других странах.

      Мусульманское уголовное право  (укубат)  в  качестве  наиболее  опасных

правонарушений  рассматривает  посягательства  на  "права   Аллаха",   среди

которых особо выделяется вероотступничество, влекущее  смертную  казнь.  Как  правило,  к  совершившим  преступление  мусульманам  и  представителям  иных религий применялись различные  меры наказания. Во  многих  случаях  раскаяние преступника, имеющее непосредственное отношение к его  религиозной  совести, освобождало его от наказания. И в то же время за отдельные правонарушения  в качестве санкции устанавливалось  религиозное  искупление.  Данная  отрасль мусульманского права предусматривает применение  чисто  юридических  санкций за неисполнение некоторых религиозных обязанностей и норм морали,  то  есть, в качестве правовых нередко выступают религиозно- ритуальные  или  моральные нормы, снабженные юридической санкцией и защищаемые  государством.  Так,  по мусульманскому праву, любой "грех", связанный с нарушением даже моральных  в своей основе норм, может быть наказан мусульманским судом.

      Подобное положение характерно  и для  современного  правового   развития мусульманских   стран.   Например,   законодательство   многих    государств предусматривает для  мусульман  уголовную  ответственность за  несоблюдение поста  во  время  Рамадана. Кроме того, на государственных   служащих возлагается обязанность  ежедневной   пятикратной   молитвы,   а   мужчинам запрещается работать и даже  находиться  в женских учебных заведениях. А специальные мусульманские суды  в Иране, созданные для борьбы  с   так называемой  моральной   деградацией,   могут применять    наказания за пренебрежение мусульманскими традициями в одежде  или  нарушение  шариатских норм общественного поведения, в частности предусматривающих полную изоляцию женщин и исключение их контактов с мужчинами в общественных  местах. Раньше религиозный характер таких норм проявлялся в  том,  что  они,  как  правило, распространялись  только  на  мусульман.  Однако  сейчас, как показывает практика, данные  нормы  имеют   определенные   требования  и к лицам, принадлежавшим к иным вероисповедованиям. 

1.3 Источники и структура мусульманского права

       Наука  мусульманского  права,  или,  точнее,  доктринальное   изложение

мусульманских законов (фикх), имеет  два  раздела.  Она  изучает "корни"  и

объясняет,  каким  образом  и  благодаря  каким  источникам  возник  комплекс правил, составляющих божественный закон – шариат;  и изучает "содержание", то есть решения, содержащие нормы материального мусульманского  права.  По всей структуре, по своим категориям  и понятиям мусульманское право весьма оригинально по сравнению с иными правовыми системами.

     Мусульманское право имеет четыре  источника  права.  Это,  прежде  всего

Коран - священная книга ислама,  затем  Сунна,  или  традиции,  связанные 

с посланцем  бога, в- третьих, иджма, или  единое  соглашение  мусульманского общества, и, наконец, в- четвертых, кийас, или умозаключения по аналогии.

Коран

     Основой мусульманского права,  как  и  всей  мусульманской   цивилизации является  священная   книга  ислама-  Коран,  состоящая   из  высказываний   и проповедей Аллаха последнему из его пророков и посланцев Магомету.

      Коран состоит из 14 глав (сур), расчлененных  на 6 219  стихов  (аята).

Большая часть этих стихов имеет мифологический характер, и  лишь  около  500 стихов содержит предписания, относящиеся  к  правилам  поведения мусульман. При этом не более чем 80 из них можно рассматривать как собственно  правовые (в основном это правила, относящиеся к браку и семье),  остальные касаются религиозного ритуала и обязанностей. Большая часть положений Корана  носит казуальный характер и представляет собой конкретные  толкования,  содержащие правила поведения в отдельных частных случаях. Но многие установления  имеют весьма неопределенный вид и могут приобретать разный смысл в зависимости от того,  какое содержание  в  них  вкладывается.   В   последующей   судебно- богословской  практике  и  в  правовой  доктрине  в  результате   достаточно свободного толкования  они  получили  свое  выражение  в  противоречивых,  а

нередко и во взаимоисключающих правовых предписаниях.[3, стр. 420, 421]

Коран предписывает арабам покинуть "обычаи отцов в пользу правил,