Ликвидация предприятия

     1.1. Ликвидация –  определение, виды, причины и способы  осуществления.

     Каждое  предприятие, как и человек, переживает несколько этапов своего существования, венцом которого становится его «смерть» - ликвидация.

     Ликвидация  представляет собой прекращение  деятельности предприятия без передачи дел правопреемнику с исключением предприятия из Единого государственного реестра юридических лиц, а также последующим снятием с налогового учета и прекращением всех требований к предприятию со стороны участников и должностных лиц.

     По своей сути процедура ликвидации призвана достигать несколько целей:

     1) избавлять экономическое пространство от неэффективных хозяйствующих субъектов, которые уже не в состоянии рационально использовать имеющееся у них имущество и исполнять взятые обязательства. Именно специфическая процедура- банкротства позволяет и ликвидировать компанию, расплатившись с максимально возможным числом кредиторов, и передать имущество в руки более удачливых предприятий;

     2) прекратить негативное влияние, оказываемое на бизнес-среду определенными компаниями (например, при осуществлении предпринимательской деятельности без соответствующей лицензии);

     3) помочь предпринимателям выйти из коммерческого проекта. Допустим, участники ООО пришли к выводу, что компания не приносит того дохода, на который они рассчитывали, создавая общество. При этом не удается найти покупателей на доли предпринимателей в уставном капитале юридического лица, которые бы согласились продолжить начатое дело. В этом случае бизнесмены могут воспользоваться процедурой ликвидации компании.

     Ликвидация  организации может происходить  в следующих формах:

     1) добровольная ликвидация;

     2) принудительная ликвидация;

     3) банкротство.

     Причин  для прекращения деятельности фирмы  у учредителей может быть множество, но самой распространенной является наличие кредиторской задолженности перед поставщиками и бюджетом.

     Добровольная  ликвидация осуществляется по решению  учредителей юридического лица, принудительная – по решению суда.

     Юридическое лицо может быть ликвидировано:

     1) по решению его учредителей  (участников) либо органа юридического  лица, уполномоченного на то учредительными  документами, в том числе:

     а) в связи с истечением срока, на который создано юридическое  лицо;

     б) в связи с достижением цели, ради которой оно создано;

     2) по решению суда в случаях,  если:

     а) при создании организации были допущены грубые нарушения закона и эти  нарушения носят неустранимый характер;

     б) деятельность организации осуществляется без надлежащего разрешения (лицензии);

     в) деятельность организации запрещена законом;

     г) деятельность организации осуществляется с неоднократными или грубыми  нарушениями закона или иных правовых актов;

     д) общественная или религиозная организация (объединение), благотворительный или  иной фонд систематически осуществляют деятельность, противоречащую их уставным целям, и т.д.

     Требование  о ликвидации юридического лица по вышеперечисленным основаниям может  быть предъявлено в суд государственным  органом или органом местного самоуправления, которому законом предоставлено право на предъявление такого требования.

     Существуют  также определенные условия деятельности организации, невыполнение которых  влечет ее ликвидацию:

     1) если число участников ООО  (ЗАО) превышает 50 человек, общество  подлежит преобразованию в ОАО  в течение года. По истечении этого срока общество подлежит ликвидации в судебном порядке, если число его участников не уменьшится до установленного законом предела (п.3 ст.7 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», п.3 ст.7 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»);

     2) в случае неполной оплаты уставного  капитала общества в течение  года с момента его государственной  регистрации общество должно  или объявить об уменьшении  своего уставного капитала до фактически оплаченного его размера и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке, или принять решение о ликвидации общества (п.2 ст.20 Закона № 14-ФЗ);

     3) если по окончании второго  и каждого последующего финансового  года стоимость чистых активов общества окажется меньше минимального размера уставного капитала, установленного законом на дату государственной регистрации общества, то общество подлежит ликвидации (п.3 ст.20 Закона № 14-ФЗ).

     Решением  суда о ликвидации юридического лица на его учредителей (участников) либо на орган, уполномоченный на ликвидацию юридического лица его учредительными документами, могут быть возложены обязанности по осуществлению ликвидации юридического лица.

     Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией либо действующее в форме потребительского кооператива, благотворительного или иного фонда, ликвидируется в соответствии со ст.65 ГК РФ вследствие его признания несостоятельным (банкротом).

     Если  стоимость имущества юридического лица недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, оно может быть ликвидировано только в порядке признания его несостоятельным (банкротом) (ст.65 ГК РФ).

     Положения о ликвидации юридических лиц  вследствие несостоятельности (банкротства) не распространяются на казенные предприятия.

     Добровольная  ликвидация начинается с принятия решения  о ней. Принимается оно высшим органом управления юридического лица (обычно это общее собрание участников или акционеров) и оформляется  протоколом. Никакой другой орган (совет  директоров или правление) такое решение принять не может, но вправе поставить на обсуждение собрания участников вопрос о ликвидации. В акционерном обществе это может сделать совет директоров, в обществе с ограниченной ответственностью – совет директоров (наблюдательный совет), генеральный директор или даже участник.

     Если  решение о добровольной ликвидации принимается участниками ООО, то для его принятия необходимо согласие всех участников (п. 1 ст. 92 ГК РФ). Если решение  принимается уполномоченным органом  управления, то должна быть соблюдена установленная законом и учредительными документами процедура принятия решений такого органа. Согласно п. 3 ст. 55 НК РФ, если организация была ликвидирована до конца календарного года, последним налоговым периодом по налогам, для которых налоговый период не является календарный месяц или квартал, является период от начала года до дня завершения ликвидации.

     Основными нормативными документами, устанавливающими порядок добровольной ликвидации юридических  лиц, являются:

     • ГК РФ, ст. ст. 61 – 64;

     • НК РФ;

     • Закон Российской Федерации от 19.04.1991 № 1032-1 «О занятости населения в  Российской Федерации»;

     • Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», ст. 21;

     • Федеральный закон от 21.07.1997 № 119-ФЗ «Об исполнительном производстве»;

     • Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», ст. 57;

     • Федеральный закон от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации  юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», гл. VII;

     • Федеральный закон от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»;

     • Положение по бухгалтерскому учету  «Бухгалтерская отчетность организации» ПБУ 4/99, утвержденное Приказом Минфина  России от 06.07.1999 № 43н.

     Альтернативные  способы ликвидации:

1) Ликвидация путем перевода фирмы на новых учредителей с заменой генерального директора и главного бухгалтера.

     Если  ведение бизнеса привело к  различного рода ошибкам, долгам, в  т.ч. по налогам и платежам можно  произвести ликвидацию путем перевода фирмы на новых учредителей с заменой генерального директора и главного бухгалтера.

     Суть  данного вида ликвидации заключается  в том, что права и обязанности  учредителей ликвидируемой фирмы  переходят к новым учредителям, назначается новый генеральный  директор и главный бухгалтер. Смена учредителей и исполнительного органа - этим путем достигается быстрый выход владельцев из действующего бизнеса. При этом сама фирма продолжает существовать. Замена учредителей оформляется путем заключения договоров купли-продажи (дарения) доли (акций) в уставном капитале между старым и новым учредителем. После заключения договоров изменения в учредительных документах регистрируются в уполномоченном регистрирующем органе. Главный плюс в том, что по законодательству РФ финансовую ответственность за деятельность фирмы несет генеральный директор и главный бухгалтер, а в специально предусмотренных случаях и учредитель. После осуществления сделки купли-продажи вся ответственность переходит на новых учредителей и руководящих сотрудников.

     Так как, по Российскому законодательству, учредители юридические лица в подавляющем большинстве организационно-правовых форм несут материальную ответственность по его обязательствам лишь в пределах своих вкладов в уставной капитал, а всю ответственность за деятельность фирмы несет руководство. Таким образом, оставаясь учредителем, предприниматель остается практически неуязвим перед законом.

     2) Ликвидация путем  реорганизации.

     Деятельность  юридического лица прекращается посредством  его реорганизации. Реорганизация  юридического лица осуществляется в таких формах, как:

• слияние нескольких юридических лиц в одно;
• присоединение одного или нескольких юридических лиц к другому;
• разделение юридического лица на несколько самостоятельных организаций;
• выделение из состава юридического лица (не прекращающего при этом своей деятельности) одного или нескольких новых юридических лиц;
• преобразование юридического лица из одной организационно-правовой формы в другую.

     Во  всех этих случаях, за исключением выделения, прекращается деятельность по крайней мере одного юридического лица, однако его права и обязанности не прекращаются, а переходят к вновь созданным юридическим лицам в порядке правопреемства. Правопреемство происходит и при выделении, ибо к вновь создаваемому (выделяющемуся) юридическому лицу и в этом случае переходит часть прав и обязанностей остающегося юридического лица.

     Следовательно, реорганизация юридического лица всегда влечет возникновение правопреемства (даже не будучи связанной с прекращением его деятельности в случае выделения). В этом ее принципиальное отличие от ликвидации юридического лица, при котором никакого преемства в правах и обязанностях не возникает, ибо они, как и их субъект - юридическое лицо, подлежат прекращению.

     Реорганизация юридического лица по общему правилу  проводится им добровольно, по решению его учредителей либо уполномоченного на то учредительными документами его органа, например общего собрания его участников. Добровольная реорганизация в форме слияния, присоединения или преобразования в предусмотренных законом случаях может осуществляться с предварительного согласия государственных органов. Такое согласие требуется получить от антимонопольных органов, контролирующих появление хозяйствующих субъектов, которые могли бы занять доминирующее положение на товарном рынке.

     В случаях, прямо предусмотренных  законом, реорганизация в форме  разделения и выделения может  осуществляться принудительно, по решению  компетентного государственного органа или суда. Так, в соответствии с  законом юридические лица, занимающие доминирующее положение на каком-либо товарном рынке, в случае неоднократного нарушения требований антимонопольного законодательства могут быть подвергнуты принудительному разделению или выделению из их состава самостоятельных организаций.