Романо-германская правовая семья

   Французский гражданский кодекс 1804 г. состоит из трех книг:

I.О лицах

II. Об имуществах и различных видоизменениях собственности

III.О  различных способах, которыми приобретается  собственность

     Книга первая включает семейное право. Французской  модели следуют Гражданские кодексы  Бельгии, Люксембурга, с некоторыми исключениями – Испанский гражданский  кодекс.

     Германское  гражданское уложение 1896 г. содержит пять книг:

I. Общая часть

II. Обязательственное право

III. Вещное право

IV. Семейное право

V. Наследственное право

     Для структурного построения ГГУ характерна классическая пандектная система. Ее главным  достоинством является выделение Общей  части, нормы которой распространяют свое действие на все остальные разделы. Эта система отличается от традиционной для римского права институциональной  системы, берущей свое начало от системы  изложения «Институций» римского юриста Гая, согласно которой в основном построен Гражданский кодекс Франции. Пандектная система стала характерной  именно для германского частного права.

Норма права в ГГУ, как правило, более  абстрактна, чем во Французском кодексе, а для Уложения в целом характерны логическая последовательность, переход от общих к более частным положениям. Однако в отличие от Кодекса Наполеона язык ГГУ чрезмерно профессионален и труден для усвоения. По модели ГГУ построены Греческий, Португальский и Японский гражданские кодексы.

     ГГУ является образцом кодификации частного права и законодательной техники, а также краеугольным камнем германской правовой системы.

     Швейцарская кодификация гражданского права приняла форму не одного, а двух кодексов – Швейцарского гражданского кодекса (1907 г.) и Швейцарского обязательственного закона (1911–1936 гг.). Гражданский кодекс состоит из четырех книг:

I. Субъекты права – лица физические и юридические

II. Семейное право

III. Наследственное право

IV. Право  собственности

     Им  предшествует вводный титул. Обязательственный  закон рассматривается как пятая  книга Кодекса, но имеет автономную структуру. Он состоит из пяти частей:

I. Общие положения об обязательствах

II. Отдельные виды обязательств

III. Торговые товарищества

IV. Торговая  регистрация, право на фирму,  торговое счетоводство

V. Ценные бумаги

     Кодекс  не имеет Общей части, и положения  общего характера сконцентрированы главным образом в книге Обязательственного закона. По стилю оба акта не столь  абстрактны и систематичны, как ГГУ, и написаны более простым языком.

     Австрийский гражданский кодекс 1811 г. – один из первых кодексов в романо-германской правовой семье. Он отличается несколько громоздкой организацией – разделен на Вводный титул и три части. Во Вводном титуле даны определение предмета гражданского права, правила толкования, соотношение с обычным правом, статусное право и другие правовые нормы. В первой части изложены «права ниц», включая семейное право. Вторая часть посвящена вещному праву. В третьей части собраны положения, общие для прав лиц и нынешнего права. Она носит смешанный характер.

     Австрийское гражданское уложение, созданное  в 1811 г., т.е. почти одновременно с  Французским гражданским кодексом, но в стране, где до утверждения капиталистических отношений было еще весьма далеко, а у власти стояли феодально-монархические круги, представляет собой весьма своеобразное явление, где отдельные прогрессивные для того времени положения (например, признание естественного права) переплетаются с нормами старого обычного права. Понадобилось много последующих дополнений, изменений, реформ, для того чтобы приспособить этот Кодекс к потребностям современного общества. Однако он действует до сих пор.

     Итальянский гражданский кодекс 1942 г. Один из последних по времени гражданских кодексов в романо-германской правовой семье – Итальянский. Он ближе к Французскому кодексу, чем к Германскому. Кроме того, он испытал существенное влияние Швейцарского обязательственного закона. Итальянский гражданский кодекс разделен на шесть книг:

I.О лицах  и семье

II. Наследование

III. Вещное право

IV. Обязательственное  право

     Пятая книга, озаглавленная «Труд», – существенная новелла, ибо в других кодексах трудовые отношения если и рассматривались, то и общем ракурсе отношений  найма. Итальянский же кодекс регламентирует профессиональную деятельность и различные  формы трудовых договоров, но одновременно и не очень логично включает в  эту книгу то, что принято называть правом товарищества и относить скорее к торговому праву, чем к труду.

     Шестая  книга Кодекса посвящена охране прав, включая положения, касающиеся регистрации земли и других имущественных  сделок залога, давности.

7. Торговые кодексы.

   По-разному  решается национальными правовыми  системами и вопрос о соотношении  гражданского и торгового права  и соответственно Гражданского и  Торгового кодексов.

   •Вместе с тем известны и исключения. Так, Швейцария отвергла идею отдельного торгового кодекса и соответствующие  положения сосредоточила в обязательственном  законе. Италия включила ранее действовавший  Торговый кодекс (1882 г.) в новый Гражданский  кодекс 1942 г. В Нидерландах в процессе недавней кодификации также пришли к выводу о нецелесообразности отдельного торгового кодекса.

   Отличительные черты торговых кодексов:

     Не  пытаясь детально рассматривать  содержание торговых кодексов всех стран  романо-германской правовой семьи, приведем некоторые примеры, поясняющие существование  структурных различий. Например, страхование  не регулируется Торговыми кодексами  Франции, Австрии и Германии, но получило отражение в Кодексах Бельгии, Нидерландов, Испании, Португалии и Турции. Германский торговый кодекс содержит детальное  положение о торговой купле-продаже, которое отсутствует в Бельгийском  и Нидерландском кодексах. Банкротство  отражено в Кодексах Франции, Бельгии, Испании, а в Нидерландах, Германии, Австрии и Турции признание торговца несостоятельным регулируется особым законом. Кроме того, во французском праве понятие несостоятельности применимо только к торговцам, а в германском праве – ко всем субъектам торгового права. В некоторых странах (во Франции, в Бельгии, в отдельных кантонах Швейцарии) действуют особые суды по торговым делам; в других же странах такого разделения вообще не существует или в обычных судах имеются торговые отделы. В отличие от Кодексов Нидерландов, Германии и Турции Французский и Бельгийский кодексы регулируют процедуру торговых операций.

     Промышленная  собственность – патенты, промышленные образцы, товарные знаки в Германии и Швейцарии, наряду с авторским  правом, включены в гражданское право. Во Франции же авторское право  считается частью гражданского (хотя оно и не регулируется Гражданским  кодексом), а патент и товарные знаки  относят к промышленной собственности, лежащей в сфере торгового  права. Нечестная конкуренция и  антитрестовские законы рассматриваются  в германском и французском праве  как тесно связанные на практике с торговым правом.

     Таким образом, в большинстве стран  романо-германской правовой семьи торговое право доминирует как особая отрасль  права. Причем даже в тех странах, где принята однородная система  кодификации (например, в Италии, Швейцарии), в юридической литературе и в  учебных курсах торговое право все  же рассматривается как отдельная  отрасль права.

8. Трудовое право.

   Соотношение общего и особенного в национальных правовых системах стран романо-германской семьи можно увидеть и на примере  соотношения гражданского законодательства и трудового права.

   Общим для всех стран является то, что  на первых этапах развития западного  общества трудовые отношения весьма кратко регламентировались несколькими  статьями гражданских кодексов (договор  личного найма), и это открывало  неограниченный простор для «хозяйской власти». Предприниматель практически  произвольно определял длительность и условия труда наемного рабочего. При этом, однако, в большинстве  стран романо-германской правовой семьи  трудовое право не кодифицировано, оно состоит из массы законов, декретов и установлений, касающихся различных вопросов.

   Во  Франции была предпринята попытка  свести трудовое законодательство в  Трудовой кодекс, но удалось это  лишь частично, и потому то, что здесь  называют Трудовым кодексом, представляет собой компилятивное собрание разнообразных  законодательных актов. Вместе с  тем во Франции трудовой договор  исключен из числа гражданско-правовых, а соответствующие нормы ГК потеряли силу. Иное положение в Германии и Нидерландах, где нормы Гражданских  кодексов о найме труда до сих  пор имеют практическое значение. В еще большей степени это  характерно, как мы видели, для Италии.

9. Хозяйственное право.

   По-разному  решается и вопрос о существовании, наряду с гражданским правом, хозяйственного права.

   Во  Франции идея хозяйственного права  родилась в результате вторжения  государства в экономическую  деятельность после Второй мировой  войны. Появление значительного  государственного сектора в народном хозяйстве, особенности организации  и деятельности национализированных  предприятий, принятие долгосрочных экономических  планов – все это вызвало потребность  в новой отрасли права, способной  перегруппировать и синтезировать, свести воедино экономические аспекты  частного и публичного права. Однако до настоящего времени в этом отношении  сделано было немного.

   В Германии идея хозяйственного права  возникла после Первой мировой войны. В своем современном варианте оно охватывает ряд аспектов управленческой деятельности государства в вопросах производства, торговли и кредитно-денежных дел и в этом плане ближе  к праву административному. Но и  здесь общие принципы административного  права в кодификацию не попадают. Она охватывает федеральный закон  об административно-судебной процедуре I960 г., в основном правила рассмотрения дел в административных судах.

10. Административное право.

   Административное  право почти повсеместно не кодифицировано. Даже в стране классической кодификации  – Франции – административное право никогда не было должным  образом кодифицировано. Здесь нет  ничего, что напоминало бы наполеоновские кодексы, а имеющиеся кодексы  представляют собой сведение воедино  законодательных и регламентарных текстов, охватывающих, несмотря на то, что их число возрастает, лишь ограниченную часть отношений, регулируемых административным правом, многие разделы которого созданы судебной практикой.

   Примерно  таково же состояние источников административного  права и в других странах романо-германской семьи. Естественно, что многочисленность законов и других актов порождает  большее число различий и расхождений  между отдельными странами, чем строгая  кодификация. Точно также можно  сказать, что чем значительнее роль судебной практики как источника  права, тем больше правовые различия, ибо судебная практика больше подвержена влиянию изменяющихся условий, чем  стабильные кодификации.

   При отсутствии кодификации общих принципов  административного права судебные решения играют гораздо более  важную роль, чем в области частного права. Роль судов более созидательная, поскольку они вырабатывают общие  принципы и нередко создают концепции  правовых институтов, параллельные институтам частного права и в то же время  отличные от них. Во Франции административное право медленно возникало из ничего и его основные черты выработаны системой судов административной юстиции, возглавляемой Государственным  советом. По мнению французских авторов, судебное творчество Государственного совета практически охватывает сегодня  всю сферу административного  права.